北京华新电工设备有限公司

北京华新电工设备有限公司与*小松劳动争议二审民事判决书

来源：中国裁判文书网

北京市第三中级人民法院

民事判决书

（2019）京03民终15137号

上诉人（原审被告、原审原告）：北京华新电工设备有限公司，住所地北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3号楼A-5968室。

法定代表人：吴方，总经理。

委托诉讼代理人：张学梅，女，北京华新电工设备有限公司员工。

委托诉讼代理人：罗向京，北京嘉东律师事务所律师。

被上诉人（原审原告、原审被告）：*小松，男，1987年5月23日出生，住北京市平谷区。

上诉人北京华新电工设备有限公司（以下简称华新公司）因与被上诉人*小松劳动争议一案，不服北京市平谷区人民法院（2019）京0117民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。

华新公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判华新公司不支付*小松违约解除劳动合同赔偿金，对应支付高温补贴及未休年假工资补偿数额进行改判。事实与理由：第一，华新公司解除与*小松劳动合同有合法理由和根据，符合《劳动合同法》第三十九条第二项及《劳动合同法实施条例》第十九条第三项规定，同时符合《劳动合同法》第四十条第三项规定，不构成违约解除，不应支付赔偿金。1.华新公司因所属平谷分部经营陷入困难出现亏损，出于企业生存发展需要，不得已裁撤平谷分部业务，为此将包括*小松在内的平谷分部员工调动到其他地点和岗位，有合法理由，符合法律规定。2.华新公司因亏损放弃平谷业务、裁撤平谷分部，已属自身难保，在此情况下，华新公司并未将*小松推向社会，而依然为*小松提供其他工作机会和工作岗位，拟将*小松由平谷分部调动到华新公司所属工程部继续工作。一方面是行使企业经营自主权，另一方面更是主动履行社会责任，华新公司不该因此行为受到惩罚。3.华新公司在因亏损整体裁撤平谷分部的情况下，仍对*小松进行调岗，提供新的工作机会，在平谷无业务的情况下，调整至公司总部，并无不当。4.华新公司因亏损裁撤平谷分部，仍为*小松提供工作且只能安排在公司总部，在此前提下，*小松仍然拒绝调岗，且经两次催告仍拒不参加培训，构成旷工、严重违反劳动纪律。在此情形下华新公司依据《劳动合同法》及《劳动协议》解除劳动合同，并无不当，不构成违法解除。第二，原审判决赔偿金34 043.33元，缺乏计算依据。至2018年10月22日，*小松在华新公司工作年限为3年，解除合同前12个月平均月工资为4596.67元，经济赔偿金应为27580.02元。第三，原审判决华新公司支付高温补贴、未休年休假工资补偿数额有误。*小松应享受高温补贴2016、2017年标准为每月120元，两年共计720元，2018年享受高温补贴的标准为每月180元，该年度共计540元，三年共计1260元。*小检三年未休年假13天，其年假工资计算基数为3200元每月，故应付未付年假工资为3200/21.75*13*2=3825.29元。综上，请求二审法院判如所请。

*小松答辩称，同意一审判决，不同意华新公司的上诉请求。

*小松向一审法院提出诉讼请求：1、判令华新公司支付延时加班工资45 100元；2、判令华新公司支付周六日加班工资51 783元；3、判令华新公司支付法定节假日加班工资5730元；4、判令华新公司支付未休带薪年休假工资6206元；5、判令华新公司支付高温补贴1620元；6、判令华新公司支付违法解除劳动合同赔偿金34 671元，以上共计145 110元。

华新公司向一审法院提出诉讼请求：1、无需支付*小松违法解除劳动合同赔偿金24 040.1元；2、无需支付*小松未休带薪年休假工资3157.98元；3、无需支付*小松高温津贴1080元。

一审法院认定事实如下：*小松自2015年10月8日入职华新公司，此前已工作5年。*小松担任采集维护工一职，工作地点在北京市平谷区峪口供电所，工作内容为室外维修电力设施。2016年12月26日，华新公司与*小松签订劳动合同，约定*小松执行综合工时制度，月基本工资为3200元。*小松工作期间，每10天到平谷供电局值班一次，每5天在峪口供电所值班一次，值班任务为刷新电脑，如遇电费不能及时到位，电话通知工作人员处理，遇周一至周五为值夜班，每次值班支付值班补贴80元，遇周六日值全天班，每次值班支付补贴120元。

2018年9月29日，华新公司向*小松发出《调岗告知书》及《员工调动告知书》，以*小松提出无法适应平谷电力公司采集运维工作为由，安排*小松调岗，从维护部平谷分部调整至位于北京市丰台区的工程部工作，要求*小松于2018年9月30日报到。*小松接到通知后，表示不同意调岗。此后，华新公司未再安排*小松回到原岗位工作。经协商，华新公司同意*小松到平谷供电局门口打卡签到。2018年10月9日至10月22日，*小松每个工作日到平谷供电局打卡签到。

2018年10月8日，华新公司向*小松发出《调岗员工培训通知书》，以调整工作岗位为由，要求*小松于2018年10月9日至2018年10月13日到位于北京市丰台区的公司总部培训。2018年10月19日，华新公司向*小松发出《员工转岗及培训再次告知书》，要求*小松于2018年10月22日至2018年10月26日到位于北京市丰台区的公司总部培训。2018年10月21日，*小松向华新公司发出通知书，表示不同意调岗。2018年10月22日，华新公司向*小松发出《解除劳动合同通知书》，以*小松自2018年10月9日至2018年10月22日未按公司要求来指定地点参加转岗培训并到新岗位工作，连续缺勤10天为由，解除与*小松的劳动合同。

2018年11月22日，*小松向平谷仲裁委申请仲裁，要求：1、华新公司支付延时加班工资45 100元；2、华新公司支付周六日加班工资51 783元；3、华新公司支付法定节假日加班工资5730元；4、华新公司支付未休带薪年休假工资6206元；5、华新公司支付违法解除劳动合同赔偿金34 671元；6、华新公司支付高温补贴1620元。2019年2月20日，平谷仲裁委作出裁决：一、华新公司支付*小松违法解除劳动合同赔偿金24 040.1元；二、华新公司支付*小松未休带薪年休假工资3157.98元；三、华新公司支付*小松高温津贴1080元；四、驳回*小松的其他仲裁请求。

本案在审理过程中，*小松称华新公司安排其值班，应按照加班对待，主张的加班费即华新公司安排其值班期间应支付的加班费。华新公司称其薪酬发放记录仅保留了两年的，以前的薪酬发放记录未保留，无法确定2年以前的发放情况。

一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者均应履行劳动合同，劳动者或用人单位变更劳动合同内容，应当与对方协商一致。华新公司将*小松的工作岗位由采集维护工调整到工程部，工作地点由平谷区调整到丰台区，系对劳动合同的重大调整，改变工作内容及增加往返路程将对*小松的工作生活产生重大影响，华新公司在未与*小松协商一致，且未就变更劳动合同给*小松带来的不便采取合理弥补措施的情况下，单方变更劳动合同，不符合法律规定。华新公司在未经合法调整工作岗位，且*小松不同意调岗并继续打卡签到的情况下，以*小松未到新岗位参加培训和工作为由，认定*小松旷工不合理。华新公司以*小松旷工为由，解除与*小松的劳动合同，属于违法解除劳动合同，应当支付*小松违法解除劳动合同赔偿金，具体数额由一审法院结合双方提供的证据进行核算。

*小松主张的加班费，实际为华新公司安排其值班期间应得报酬，由于值班期间的工作任务和工作强度均不同于正常工作，不宜按加班对待，且华新公司已依照双方约定支付了*小松值班补贴，*小松另主张值班期间的延时加班工资、周六日加班工资、法定节假日加班工资，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。

华新公司认可最后两年没有给*小松安排带薪年休假，且未提供证据证明曾为*小松安排带薪年休假，故华新公司应当依法支付*小松未休带薪年休假工资。*小松主张2015年的未休带薪年休假工资，已经超过仲裁时效，华新公司提出的时效抗辩成立，故对*小松主张2015年的未休带薪年休假工资，一审法院不予支持。

*小松的工作需要室外露天作业，依照本市规定，华新公司应当支付*小松2016年至2018年的高温津贴。

综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第二十九条、第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、华新公司于判决生效后十日内，支付*小松违法解除劳动合同赔偿金34 043.33元；二、华新公司于判决生效后十日内，支付*小松未休带薪年休假工资4119.54元；三、华新公司于判决生效后十日内，支付*小松高温津贴1620元；四、驳回*小松的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。

本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者均应履行劳动合同，劳动者或用人单位变更劳动合同内容，应当与对方协商一致。华新公司将*小松的工作岗位由采集维护工调整到工程部，工作地点由平谷区调整到丰台区，系对劳动合同的重大调整，改变工作内容及增加往返路程将对*小松的工作生活产生重大影响，华新公司在未与*小松协商一致，且未就变更劳动合同给*小松带来的不便采取合理弥补措施的情况下，单方变更劳动合同，不符合法律规定。华新公司在未经合法调整工作岗位，且*小松不同意调岗并继续打卡签到的情况下，以*小松未到新岗位参加培训和工作为由，认定*小松旷工不合理。华新公司以*小松旷工为由，解除与*小松的劳动合同，属于违法解除劳动合同，应当支付*小松违法解除劳动合同赔偿金。

《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。*小松离职前12个月总收入为58 360元，故其违法解除劳动合同赔偿金数额为58 360/12*3.5*2=34 043.33元。华新公司上诉主张系合法解除且一审计算有误，没有事实和法律依据，本院不予采信。

关于未休年休假工资。华新公司上诉主张一审法院计算有误，经核算，*小松2016年至2018年10月22日期间未休年休假应为14天，故相应工资为3200/21.75*14*2=4119.54元，一审判决并无不当，本院予以维持。

关于高温津贴。根据北京市安全生产监督管理局、北京市卫生和计划生育委员会、北京市人力资源和社会保障局、北京市总工会发布的《北京市安全生产监督管理局等部门关于做好2014年夏季防暑降温工作的通知》规定，“自2014年6月起，室外露天作业人员高温津贴调整为每人每月不低于180元；在33℃（含33℃）以上室内工作场所作业的人员，高温津贴调整为每人每月不低于120元。”*小松工作内容为室外维修电力设施，需要室外露天作业，华新公司应当支付*小松2016年至2018年的高温津贴共计180*3*3=1620元，一审法院关于高温津贴的判决并无不当，本院予以维持。