江苏省长源建设工程有限公司

丹阳市鸿昌塑料制品厂与某某、江苏省长源建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

来源:中国裁判文书网
文书内容******
江苏省镇江市中级人民法院******
民事判决书******
(2019)苏11民终945号******
上诉人(原审原告):丹阳市鸿昌塑料制品厂,统一社会信用代码91321181703954046F,住所地丹阳市丹北镇常六工业园(常兴村)。******
法定代表人:***,该厂厂长。******
委托诉讼代理人:***,江苏天哲(镇江)律师事务所律师。******
被上诉人(原审被告):***,男,1966年5月25日生,汉族,住丹阳市。******
委托诉讼代理人:**,江苏恒闻律师事务所律师。******
被上诉人(原审被告):江苏省长源建设工程有限公司,统一社会信用代码913211816858546882,住所地丹阳市延陵镇昌国北路17号。******
法定代表人:***,该公司总经理。******
上诉人丹阳市鸿昌塑料制品厂(以下简称鸿昌塑料厂)因与被上诉人***、被上诉人江苏省长源建设工程有限公司(以下简称长源公司)建设工程施工合同纠纷一案,不服丹阳市人民法院(2018)苏1181民初4616号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年3月5日立案后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。******
鸿昌塑料厂上诉请求:撤销丹阳市人民法院(2018)苏1181民初4616号民事判决,依法改判或发回重审。事实和理由:***在2016年12月2日结账单上承诺重新浇作地坪,该结账单经一审法院同一法庭作出了不同的认定,显然是错误的。涉案厂房虽然经鸿昌塑料厂使用,但不能证明就不存在质量问题,或者说在使用过程中就不会出现质量问题。双方一直因工程质量问题存在交涉,工程款亦未能及时支付,直至2016年12月2日***出具了结账单,认可地坪存在质量问题,并同意浇作。所以鸿昌塑料厂的诉请应当得到支持。******
***辩称:原审判决是正确的,应予以维持。******
长源公司在二审中未发表答辩意见。******
鸿昌塑料厂向一审法院起诉请求判令:1.要求***和长源公司立即修复其承建的3号厂房地坪(重浇作)或承担修复费用374257.51元;2.要求***和长源公司支付修复期间的损失90000元;3.要求***和长源公司承担诉讼费用。******
一审法院认定事实:2010年2月28日,鸿昌塑料厂与***签订工程承包合同书一份,约定由***为鸿昌塑料厂承建厂房(即3号厂房),建筑面积3088平方米,承包范围为施工图纸内的土建工程,轴线尺寸长54米,宽18米,高3层,电梯井楼梯部分局部4层,承包方式包工包料,工程质量等级为合格,合同价款为一次性包干价200万元(室外下水管道、室外地坪等不在厂房范围内的工程量、增加工程量恰商签证结算)。工程保修期限为两年。合同还对付款方式等内容作了约定。该工程于2010年4月6日左右施工,于2010年年底前竣工并交付鸿昌塑料厂使用至今。******
2016年12月2日,***及其家属等人至鸿昌塑料厂处结账,就案涉3号厂房工程形成一份结账单,载明:“共计:224万减已支付:190万尚欠***:34万。”结账单中***还书写:“注:三层地平重浇作,不存在于扣款,在三层地平重新浇作完工付清尚欠款,甲方配合搬运东西,人工工资由***支出,甲方提出要求搬运期间补贴损失费每天5000元或另行协商。”鸿昌塑料厂投资人***在结账单中书写:“注明时间上由甲方通知***过来开工,反工要让甲方满意为止。”***在结账单中签字,***未签字。******
另查明,2016年12月2日结账单形成之后,鸿昌塑料厂又向***支付了部分工程款。******
一审法院认为:鸿昌塑料厂与***签订工程承包合同书,***作为实际施工人未取得相应的施工资质,且该工程未取得政府建设主管部门的审批核准,违反了法律、行政法规的强制性规定,故案涉工程承包合同无效。但案涉工程已交付鸿昌塑料厂投入使用多年,可视为鸿昌塑料厂以实际行为认可***的施工质量。根据相关规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。首先,案涉工程已于2010年年底竣工并交付鸿昌塑料厂使用,鸿昌塑料厂提供的结账单是2016年12月2日***至鸿昌塑料厂处结账才形成的,在此期间,鸿昌塑料厂并未提供证据证明就三层地坪的质量问题与***进行过交涉或者要求***进行修复,反而还向***支付过工程款。并且,施工合同约定的保修期为两年,至2016年12月2日结账也已远远超过两年的保修期。其次,2016年12月2日的结账单中***虽然书写了:“注:三层地坪重浇作……另行协商”,但***最后并未在结账单中签字,因此,不能证明***认可地坪存在质量问题并由其重新浇作地坪,而仅是双方对于结账的协商过程。综上,鸿昌塑料厂据此要求***重新浇作地坪没有事实和法律依据,原审法院不予支持。长源公司经原审法院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,不影响原审法院依据查明的事实依法作出缺席判决。******
一审法院判决:驳回鸿昌塑料厂的全部诉讼请求。******
二审中,鸿昌塑料厂提供了一份2018年2月27日谈话笔录,拟证明本案讼争的2016年12月2日的结账单中除“注明时间上由甲方通知***过来开工,反工要让甲方满意为止”之外的内容系由***本人书写。***对此不予认可,并陈述:“该结账单系由其家属书写,由***添加部分内容之后,***不同意这种结账内容,遂将该结账单撕毁”。据此可见,双方当事人对本案讼争的2016年12月2日的结账单形成过程各执己见,因缺少原件,从双方提供的证据亦无法确定上述结账单的形成过程和在此过程中当事人作出了何种意思表示。加之,(2018)苏11民终1977号民事判决亦未采信该结账单,故依据现有证据,本院难以依据该结账单认定本案争议的工程是否存在质量问题。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。******
本院认为,***为鸿昌塑料厂铺设水泥地坪,应当保证工程符合相关质量要求。鸿昌塑料厂主张涉案水泥地坪存在质量问题,***对此不予认可,鸿昌塑料厂应当提供充分证据予以证明。鸿昌塑料厂提供了2016年12月2日的结账单(复印件),用以证明涉案工程存在质量问题。基于上文分析,本院难以依据该结账单认定本案争议的工程是否存在质量问题。另一方面,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”涉案工程于2010年年底交付使用至今,《工程承包合同》约定涉案工程保修期限为二年。鸿昌塑料厂在使用涉案工程7余年之后,主张工程存在质量问题,依据不足,本院难以支持。原审法院驳回鸿昌塑料厂的诉讼请求,并无不当。******
综上,鸿昌塑料厂的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:******
驳回上诉,维持原判。******
二审案件受理费8264元,由丹阳市鸿昌塑料制品厂负担。******
本判决为终审判决。************************************************************************************************************************审判长**************************************************************************************************************************审判员张剑************************************************************************************************************************审判员***************************************************************************************************************************二〇一九年七月八日************************************************************************************************************************书记员********
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