***、***等建设工程施工合同纠纷民事二审民事裁定书

青海省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2023）青民申891号 再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：***，男，1969年3月11日出生，汉族，住湖南省湘潭市湘潭县。 委托诉讼代理人：***，青海长佳律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：***，男，1965年10月26日出生，汉族，住湖北省黄冈市团风县。 二审被上诉人（一审被告）：湖南省工业设备安装有限公司。住所：湖南省株洲市芦淞区七一路88号中旺锦安城。 法定代表人：王**祥，该公司董事长。 二审被上诉人（一审被告）：湖南省工业设备安装有限公司四分公司。住所：湖南省常德市武陵区白马湖街道临江路社区人民路2855号中旺锦***。 负责人：***，该分公司总经理。 再审申请人***因与被申请人***及一审被告湖南省工业设备安装有限公司、湖南省工业设备安装有限公司四分公司建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（2022）青28民终761号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 ***申请再审称，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第二项、第六项的规定，申请再审。事实和理由： 一、二审法院判决对于认定的基本事实缺乏证据证明。首先，二审法院认为***将其单方制作的施工明细向***以信息形式发给***，***未回复，便认定为***对此结算的认可，这种事实认定没有任何法律依据。其次，二审法院对于***单方制作的明细中扣除生活费33700元的认定没有任何证据证实，就作为定案依据，这也没有法律依据，实际上双方的账目中还需要核减的其他数额***未计算扣除，且***给***垫付了机械设备款，***的人工生活费等也计算有误，***给***垫付的通勤费用，***应当交纳的税金，以及***应当支付的工作服、水电房租等，这些在合同中是有约定的，双方都未进行结算。***帮***垫付的生活费有合同约定，应由***承担的费用金额远超***单方制作的明细，因此二审法院认定事实错误。最后，***诉称其2017年8月份施工完毕，实际***仅完成了部分工程，其在起诉状中称完成了全部工程，并诉称还有签证单等相关工程结算材料，与事实不符。***根本未完成双方签订协议中的全部工程，后续工程是***另找施工队花费110000元完成的，且因***未完成工程擅自退场造成***巨额损失，尚未计算在内。 二、二审法院认定事实错误，因此适用法律错误。***完成的部分工程并未经过验收，也未给***交付。且***还与***之间有垫付的款项等，双方并未进行结算。***经初步计算，***已超额支付了***工程款，根本不存在***欠付***款项的问题。***在一审和二审中都未能提交证据证明***欠付其款项，一审法院认定事实清楚，作出正确的判决，而二审法院却认定事实不清，在没有任何证据的情况下随意认定***欠付***款项，并错误适用法律作出错误的判决。 ***提交意见称，一、***于2017年8月对案涉工程施工完毕，***多次要求***进行结算，但***均未理会。2020年7月6日，***将案涉工程施工费用明细以短信方式发送给***，***收到该短信但未予以理会。***向***提出了结算文件，***未予回复的情形下，按照法律相关规定应视为对该结算内容的默认，而且***还于2021年2月10日向***支付10000元。双方是有签订施工合同及工程量清单的，亦按照该结算以及合同约定支付款项，否则***作为合同另一方当事人的合法权益将无法得到保障，显失公平。 二、***提出***仅完成了部分工程，***因为没有焊工，后续工程是***另找施工队费花费110000元完成的。***只是提供了其与***所签订的一份合同及110000元的收款收据，无银行交易明细。这两份证据是***与***互相串通，提供虚假的证据，***并不认可。“龟网”上涂料都是***完成的，这110000元扣减7000元后为103000元为***所得。“龟网”烧焊及其上面的涂料和棉板、棉毯根本就不是***做的。捣打料58吨炉内施工是由***完成的，工程费用为81200元，属于合同外的增加工程。捣打料58吨的施工费用约为人民币81200元，就这样被湖南省工业设备安装有限公司四分公司和***骗取了。 三、关于***对结算费用提出的异议。（一）人工生活费。***已在劳务费中扣减工人生活费33700元，按当时双方口头约定的15元／天计算，该金额符合正常的伙食标准。（二）通勤费用、房租、工作服费等。工人吃住均在工地，工人住在由建设方免费提供的集装箱内，根本不存在通勤费。***没有发放过工作服，***也没有签收过任何工作服。（三）机械工具费根本不存在。综上，***认为二审法院认定事实方面，除了58吨捣打料认定错误之外，其他皆清楚，适用法律正确。 本院经审查认为，本案审查的重点应是***是否欠付***工程款问题。经查，原审中就工程总价款1070000元以及已付款834730元，双方均无异议。本院认为，关于生活费33700元应否在工程款中扣除的问题，***已向***提供明细，***抗辩该部分费用应为59500元，其向***垫付了通勤费用、税金、工作服、水电房租等，对此***应提供证据证明，在其未能提供证据证明的情况下，二审法院按33700元扣除生活费用并无不当。此外，就***所称***仅完成了部分工程问题，二审法院已就***另找施工队完成的工程量110000元进行了扣减。***所称签证单的工程内容与事实不符，但二审法院对此并未计入工程款范围。另就***所称***擅自退场给其造成了巨额损失，因***在原审并未主张，本院再审审查期间对此不予审查。据此，二审认定***欠付***的工程款为91570元（总工程款1070000元-已付款834730元-生活费33700元-他人施工费用110000元），认定事实和适用法律准确。关于***所称二审法院认定***向***发送的结算文件，因***未进行回复即视为认可的问题。经查，二审法院在判决中确有“上诉人***已经向被上诉人***提出了结算文件，在被上诉人***未予回复的情形下，应视为对该结算内容的默认”的表述，但二审法院在实际认定欠付工程款时，并未按照***向***发送的结算文件进行认定，实际认定的欠款数额如前所述，亦属正确，故***此节申请再审理由不能成立。 综上，***的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第二项、第六项规定的情形。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十一条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十三条第二款的规定，裁定如下： 驳回***的再审申请。 审 判 长　*** 审 判 员　*** 审 判 员　王　娟 二〇二三年十月二十五日 法官助理　王　微 书 记 员　陈　艳