某某与某某等买卖合同纠纷二审民事判决书

山东省济南市中级人民法院

民事判决书

（2018）鲁01民终438号

上诉人（原审被告）：***，男，1963年11月26日出生，汉族，住山东省肥城市。

委托诉讼代理人：***，山东信望律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，1955年4月7日出生，汉族，住山东省青州市。

委托诉讼代理人：高吉太，平阴弘正法律服务所法律工作者。

原审被告：济南华玫振兴有限责任公司，住所地山东省平阴县。

法定代表人：***，经理。

委托诉讼代理人：***，山东云翠律师事务所律师。

原审被告：***，女，1958年12月13日出生，汉族，住山东省平阴县。

委托诉讼代理人：***，山东鲁平律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人***、原审被告济南华玫振兴有限责任公司（以下简称华玫公司）、***买卖合同纠纷一案，不服平阴县人民法院（2017）鲁0124民初1108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

***上诉请求：依法撤销一审判决，驳回***对***的诉讼请求。事实和理由：（一）一审认定***归还欠款是错误的。1.2006年10月份，**才承包了由华玫公司承揽的乐盛汇豪明郡小区5号住宅楼工程，该工程由**才具体承包施工，***只负责该楼的水电工程。定作合同虽然是***与***签订，但***的这一行为是职务行为，是代表的***与***签订的，所有暖气片也都用在了该宿舍楼上，该欠款事实上是***的项目部欠的。2.从***提交的证据来看，给***出具欠款手续的是***，***并没有出具任何欠款手续给***，如果是***个人欠款，是***个人购买暖气片，**才不可能给***出具手续，事实上，***也没有找***要过欠款。3.从华玫公司的陈述及提交的证据上来看，华玫公司已与**才结清了全部工程款，所有债权债务纠纷都由**才承担，也就是说，包括***暖气片在内的所有工程款，华玫公司都支付给了***，应由***负责结算外部的欠款，至于***与***之间的关系，并不是本案审理的内容。4.一审判决以***持有***工作人员3万元收条，从而认定是***个人欠款更是错误的，该收条是***与**之间的内部问题，***对外并不负责购货还账，是职务行为。综上所述，一审判决认定***欠款是极其错误的，如有欠款，该欠款应由**才方即***方归还。（二）***起诉欠款证据不足。从***提交的证据上来看，有明显的改动，是将收条改为欠条，***并没有其他证据证明欠款，况且，一审也没有依法作为定案的依据。（三）已超诉讼时效。合同明确约定，一个采暖期期后付清所有欠款，退一步讲，2008年1月30日**才写条时起，诉讼时效期间就已开始计算，时至今日已近十年的时间，期间***从未找过***要账，***也根本不知道这笔欠款，早已超过诉讼时效期间。综上所述，一审判决认定事实错误，请求依法撤销一审判决，驳回***对***的诉讼请求。

***辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，***的上诉请求不成立，应依法驳回***的上诉请求。

华玫公司述称，（一）在一审庭审中***陈述涉案合同是***代表乐盛公司签订的。同时一审还查明的事实是：***承包的水电工程，承包方式是包工包料，***手中也持有***的工作人员出具收到3万元散热器款的收条。（二）华玫公司在一审中已经提交了**才项目部工程款已经全部结清的协议书，协议书中说明：“双方涉及的***及所有以**才项目部引发的经济纠纷、债务问题全部处理完毕，如有类似情况均由**才个人承担，双方不再存在其他任何问题。”华玫公司在一审庭审中曾经询问过***：“你在乐盛置业5号楼承包的水电工程，工程款是否已经给你全部结算完毕？”***当庭回答：“结算完毕”。（三）***持有的用以起诉的证据“欠条”是在***手中擅自改动的，因系擅自将“收”改为“欠”，因此无法作为有效的证据的来使用。（四）***在一审诉讼时已经超过诉讼时效，合同中约定结算期为一个采暖期后付清，乐盛小区交付使用并使用暖气已经接近十年，而***迟迟不主张自己的权利，置法律规定于不顾，理应承担对其不利的后果，请求依法驳回***的上诉请求。

***述称，一审判决认定事实清楚，**才与***之间为承包合同关系，**才将涉案的乐盛汇豪小区5号楼工程水电暖，承包给***，由***包工包料进行施工，故本案***所诉的货款与***无关，请求维持一审判决，驳回***的上诉请求。

***向一审法院起诉请求：1.判令华玫公司、***、***支付欠款30600元及利息；2.诉讼费由华玫公司、***、***承担。

一审法院认定事实：青州市王府铝合金散热器厂系个人独资企业，2004年3月22日成立，2007年5月23日因决议解散注销工商登记，青州市王府铝合金散热器厂清算报告记载：1、青州市王府铝合金散热器厂现由投资人***决定解散，由***负责清算，经过清算现有资产50万元。2、截止到2007年5月23日，青州市王府铝合金散热器厂债权债务已处理完毕。3、如有债权债务问题由***负责。***提交2007年8月8日青州市王府铝合金散热器厂（承揽人）与***（定作人）签订的数额为60673.60元的《定作合同》、由***签字的工程量计算书，欲证实***代表华玫公司与***签订《定作合同》。对***的此主张，华玫公司认为该合同未加盖华玫公司公章，不予认可，***主张是代表乐盛公司签订，但未提交证据证实。该《定作合同》约定报酬及材料费的结算方式及期限为货到付总款的70%，安装完毕付25%，一个采暖期后付清。***提交**才出具的欠条，主张涉案定作合同项下尚有30600元暖气片款未支付，该欠条内容为：“今欠到暖气片款30600元叁万另陆佰元正5#楼**才2008年、1、30号”。从该欠条形式可以看出“欠”字系划掉“收”后添加形成。关于该欠条的形成过程，***庭审中陈述**才系华玫公司乐盛5#楼项目经理，***向***、***催要暖气片未果后，**才为***出具收到条并指示***到乐盛公司处表示收到了**才支付的暖气片款，待到乐盛公司向***实际付款时再由**才将款项扣出支付给***，因乐盛公司表示只与华玫公司结算款项，***找到**才由**才将收到条改为欠条。关于该证据中“欠”字是否为**才本人书写，***向一审法院申请鉴定，一审法院依法委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构因被检字迹笔画较为简单，数量较少，根据《山东省司法鉴定条例》第三十六条第（四）款“发现鉴定材料不完整、不充分或者鉴定材料耗尽、毁损，委托人不能补充或者拒绝补充的”之规定，于2017年10月23日发出****[2017]文鉴字第A51号鉴定终止函，终止此次鉴定工作。***提交***方工作人员出具的收到30000元散热器款的收条，主张该收条由**才转交，听**才说是由乐盛公司将该收条交与***的，欲证实涉案定作合同中的暖气片是由乐盛公司购买，涉案定作合同与***无关，因为涉案合同款共计60600元，支付给***30000后，剩余30600元已从应支付给***的工程款中扣除，扣除之后由***为***出具的欠条。对***提交的该收条，***表示因收款时间较长，无法确定付款人。本案审理期间，***认可乐盛5#住宅楼暖气片由其安装并于2008年交付使用。另查明，**才现已去世。2006年10月16日，华玫公司与**才签订《济南华玫振兴有限责任公司工程项目施工承包合同》一份，由**才项目部承建华玫公司承揽的济南乐盛汇豪明郡小区5#住宅楼工程，**才为该工程的项目部经理。后***承揽了该工程的水电工程，并与**才签订《安装工程承包合同》，约定承包方式为包工包料。

一审法院认为，关于***提交的《定作合同》合同主体问题，***主张该合同系***代表华玫公司与原青州市王府铝合金散热器厂签订，结合与本案相关的济南乐盛汇豪明郡小区5#住宅楼工程施工事实，***承包了乐盛5#住宅楼水电工程，承包方式为包工包料，***在***提交的工程量计算书中签过字并认可负责安装了乐盛5#住宅楼的暖气片，该《定作合同》并未加盖华玫公司公章，一审法院认为涉案《定作合同》应为***与原青州市王府铝合金散热器厂签订。虽然该《定作合同》签订时原青州市王府铝合金散热器厂已于2007年5月23日因决议解散注销工商登记，但原青州市王府铝合金散热器厂为个人独资企业，现***作为原青州市王府铝合金散热器厂债权债务承继人，依法主张权利，符合法律规定。关于***提交的***出具的欠条，根据***陈述，**才最初出具的是收条，目的是让***持据收条要求乐盛公司付款，该份证据经司法鉴定最终无法确认是由**才将收条改为欠条，对该份证据不予采信。综上，关于涉案《定作合同》项下欠款的承担问题，***要求**才、华玫公司承担付款义务，依法无据，不予支持。***作为涉案《定作合同》的相对方，在与**才签订的《安装工程承包合同中》明确约定承包方式为包工包料，定作并安装乐盛5#住宅楼暖气片，事实清楚，证据充分。***提交了其持有的由***工作人员出具的收到30000元散热器款的收条，更加印证涉案《定作合同》项下欠款应由***承担的事实。根据涉案合同价款，***尚欠***暖气片款30673.60元，现***主张欠款数额为30600元，是对自己权利的处分，***依法应支付拖欠***的暖气片款30600元及利息，利息可自***起诉之日即2017年6月7日起按年利率6%计算至欠款实际给付之日。关于***起诉是否超过诉讼时效问题，一审法院认为涉案《定作合同》第十三条约定结算期限为一个采暖期后付清，约定不明，***起诉未超过诉讼时效。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、***于判决生效后十日内支付***欠款30600元及利息（利息以30600元为基数，自2017年6月7日起至实际给付之日止按年利率6%计算）；二、驳回***的其他诉讼请求。如果***未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费565元，申请费420元，由***负担。

二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。

本院认为，本案二审争议焦点是***是否为涉案《定作合同》的相对人，是否应承担涉案合同项下欠款。***在一审提交的《定作合同》中，定作人处的签名是***，***主张该《定作合同》是其代表乐盛公司签订，但***未提供证据证实，结合与本案相关的济南乐盛汇豪明郡小区5#住宅楼工程施工事实，***承包了该住宅楼的水电工程，并在***一审提交的工程量结算书中签字并认可，故该《定作合同》的合同相对人应为***。关于涉案《定作合同》欠款的承担问题，***作为《定作合同》的相对人，应对该合同项下欠款承担还款责任。即使**才向***出具欠条，亦应视为债的加入，没有证据证实因此免除了***的支付尚欠货款的责任，故***主张由***承担还款责任，于法有据，本院予以支持。关于诉讼时效问题，因当事人未约定明确的还款期限，故***起诉未超过诉讼时效，***的该项上诉请求不成立，本院不予支持。

综上，***的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费565元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一八年二月二日

书记员***