某某、山东鑫弘重工有限公司提供劳务者致害责任纠纷民事一审民事判决书

山东省荣成市人民法院

民 事 判 决 书

（2021）鲁1082民初4520号

原告：**，男，汉族，1973年4月6日出生，居民，住湖北省恩施市。

委托诉讼代理人：李丽，湖北震邦华广律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张华，湖北震邦华广律师事务所律师。

被告：山东鑫弘重工有限公司，统一社会信用代码：91371082MA3DM6852P，住所地:荣成市人和镇沙窝街。

法定代表人：张军锁，副总经理。

委托诉讼代理人：王淑静，山东成山海天律师事务所律师。

原告**与被告山东鑫弘重工有限公司（以下简称鑫弘重工）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2021年8月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李丽、张华，被告委托诉讼代理人王淑静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告**向本院提出诉讼请求：请求被告赔偿原告误工费78000元（13000元/30天×180天）、住院期间伙食补助费2700元（27天×100元/天）、护理费9056元（55092元/365天×60天）、营养费3000元（60天×50元/天），共计92756元。事实和理由：吕恕国在被告处上班期间，于2020年10月9日15时15分左右在鑫弘厂区铜工西平台叉运钢管时操作不当，导致原告左小腿踝部受伤。原告受伤后被送往荣成市石岛整骨医院住院治疗，入院诊断为：1、左内、外踝骨折；2、左小腿踝部软组织损伤。住院27天，共花费医疗费45693.25元。出院诊断为：1、左内、外踝骨折；2、左胫骨远端撕脱骨折；3、左踝外侧皮肤坏死并缺损；4、左小腿踝部软组织损伤。2021年5月12日申请司法鉴定，鉴定意见为：1、原告的损伤左内、外踝骨折经手术内固定治疗构成九级伤残；2、其误工期为180天；3、其伤后60天不能下床，生活不能自理，需要1人护理(包括住院期间)；4、其伤后60天内需适当增加营养。因就赔偿事项原、被告未能达成一致意见，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法支持原告诉请。

被告鑫弘重工辩称，原告诉状所述不属实，原告是在叉车作业开始后自行进入叉车作业的危险范围之内，才导致其受伤，其应当承担主要责任。原告已经从其工作的荣成市跃森船舶工程有限公司获得了工伤赔偿，其损失已经获得了弥补，不应当再向被告主张。

原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系荣成市跃森船舶工程有限公司（以下简称跃森船舶）员工，跃森船舶与被告为加工承揽关系，跃森船舶指派原告到被告处工作。2020年10月9日15时,被告公司员工吕恕国在被告厂区内铜工西平台开叉车叉运钢管时，不慎致原告左小腿踝部受伤。原告受伤后被送往荣成市石岛整骨医院住院治疗，入院诊断为：1、左内、外踝骨折；2、左小腿踝部软组织损伤。住院治疗27天，共花费医疗费45693.25元。

2021年5月12日，原告委托威海鉴通司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：1、原告的损伤左内、外踝骨折经手术内固定治疗构成九级伤残；2、其误工期为180天；3、其伤后60天不能下床，生活不能自理，需要1人护理(包括住院期间)；4、其伤后60天内需适当增加营养。

庭审中，被告对该鉴定意见中伤残等级的鉴定提出异议，并申请重新鉴定，本院委托威海科真司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：原告左踝损伤后遗左踝关节活动功能丧失46％，不构成伤残等级。鉴定费1300元，由被告垫付。

后原告对该鉴定意见有异议，科真司法鉴定所作出书面回复，后原告再次主张其左侧踝关节为创伤性关节炎，应当构成伤残，并申请进行伤残等级鉴定。由于原告伤情的特殊性，本院准许原告提交补充鉴定材料，委托威海科缜司法鉴定所（原威海科真司法鉴定所）对原告伤情进行补充鉴定，鉴定意见为：1、原告左内、外踝骨折、左胫骨远端撕脱骨折、左踝外侧皮肤坏死并缺损，左小腿踝部软组织损伤应与本次外伤存在直接因果关系；2、原告在左踝关节活动度、左踝关节未见明显创伤性关节炎影像学表现，不构成伤残等级。鉴定费2600元，由原告垫付。原告对不构成伤残等级的鉴定意见存在异议，申请鉴定人出庭，并再次提交编号为CT40044070的恩施华龙总医院CT检查报告单一份。

2022年6月10日，威海科缜司法鉴定所回复书面意见：原告目前内固定未取出，该影像片存在金属伪影，难以观察关节面是否存在创伤性关节炎，待内固定取出后另行评定。故原告撤回对残疾赔偿金的主张，本院经审查后符合法律规定，予以准许。

诉讼过程中，因被告认可吕恕国致使原告受伤为职务行为，该行为导致的法律责任由用工单位承担，故撤回对吕恕国的起诉，本院经审查后予以准许。

另查，2021年7月9日，原告与跃森船舶签订工伤解决及劳动解除协议书，协议约定：原告治疗期间，跃森船舶已支付医疗费54520元、停工留薪期工资24120元,共计78640元；双方就原告所受工伤，除去在治疗期间支付的费用，还应支付原告各项经济损失共计185697.5元。同日，原告与跃森船舶签订补充协议，协议约定：如后续进行第二次手术，跃森船舶负责第二次手术住院期间的手术费用及医药费用进行垫付，并约定了打款时间及金额。2021年7月至12月，跃森船舶陆续向原告汇款185697.5元。

经审查，原告主张的合理经济损失为：1、误工费44710元（90661元/365天×180天）；2、住院期间伙食补助费2700元（100元/天×27天）；3、护理费7200元（120元/天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天），共计56410元。

本院认为，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。吕恕国在被告处工作期间，在被告厂区内铜工西平台叉运钢管时，导致原告左小腿踝部受伤，其对原告的受伤存在一定过错，吕恕国在工作期间造成原告损害，被告理应承担侵权责任；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在提供劳务时未尽到谨慎小心的注意义务，对于其自身受伤应自负一定的责任。故根据本案案情及赔付情况，本院酌定对于此次事故以原告自负40％的民事责任，被告承担60％的民事责任为宜。现原告主张的合理经济损失为56410元，被告承担60％的赔偿责任，即33846元。

综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条之规定，判决如下：

一、被告山东鑫弘重工有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告**经济损失共计33846元（56410元×60％）；

二、驳回原告**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1059元，由原告负担736元，被告负担323元。鉴定费3900元，由原告负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。

审 判 员　鞠海峰

二〇二二年七月十九日

法官助理　战美君

书 记 员　樊丽君