某某、某某建设工程分包合同纠纷二审民事裁定书

四川省成都市中级人民法院

民 事 裁 定 书

(2017)川01民终14713号

上诉人（原审被告）：***，男，1951年1月18日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。

委托诉讼代理人：杨起，四川川源律师事务所律师。

上诉人（原审第三人）：张自东，男，1971年4月11日出生，汉族，住四川省平昌县。

委托诉讼代理人：钟庆林，四川诚伦律师事务所律师。

委托诉讼代理人：张晓东，四川诚伦律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：成都市晓初建筑有限责任公司。住所地：四川省成都市新都区新都镇下南街36号。

法定代表人：张文龙，总经理。

委托诉讼代理人：李亚涛，男，1980年6月5日出生，汉族，住四川省什邡市，系公司员工。

原审原告：四川金兴防水工程有限责任公司。住所地：四川省成都市青羊区清江东路356号商务空间502号。

法定代表人：郭大凯，经理。

委托诉讼代理人：龙仙，女，1976年2月10日出生，汉族，住四川省成都市青羊区，系公司员工。

委托诉讼代理人：王鑫，女，1988年6月19日出生，汉族，住四川省成都市青羊区，系公司员工。

上诉人***、张自东因与被上诉人成都市晓初建筑有限责任公司（以下简称晓初公司）、原审原告四川金兴防水工程有限责任公司（以下简称金兴公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服成都市新都区人民法院（2017）川0114民初2897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人***的委托诉讼代理人杨起，上诉人张自东及其委托诉讼代理人张晓东，被上诉人晓初公司的委托诉讼代理人李亚涛，原审原告金兴公司的委托诉讼代理人龙仙、王鑫到庭参加诉讼。

庭审已查明，***挂靠晓初公司，以晓初公司名义承包由成都市晓初物业有限公司开发的”博雅新城”项目，后，***将项目中的部分防水工程分包给张自东实际施工，双方未签订书面协议。本案中，张自东主张其实际完成了”博雅新城”A区#1号楼、C区1#楼、D区1、2#楼的防水工程，双方对A区#1号楼、C区1#楼的工程量确认一致，但对D区1、2#楼的防水工程是否由张自东实际施工以及工程量、单价存在分歧，***还抗辩认为张自东关于案涉工程款的主张已超过诉讼时效。对此，本院认为，张自东与***对案涉工程并未完成结算，双方亦未对工程款的支付时间进行约定，故，张自东有权随时向***主张工程款，***关于诉讼时效已过的抗辩意见不能成立。因本案系张自东作为有独立请求权的第三人要求***支付剩余工程款，故张自东对其实际完成施工所对应的工程造价负有举证责任。本案中，张自东申请对其实际施工所对应的案涉工程造价进行审计鉴定，此系张自东对其主张予以的证据补强，且直接影响本案基本事实的认定。因涉及新证据的采信，发回重审更能保障各方当事人行使诉讼权利。故，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：

一、撤销成都市新都区人民法院（2017）川0114民初2897号民事判决；

二、本案发回成都市新都区人民法院重审。

上诉人***预交的二审案件受理费4157元、上诉人张自东预交的二审案件受理费13290元予以退回。

审判长　唐　骥

审判员　夏　伟

审判员　龚　耘

二〇一七年十一月二十一日

书记员　梅芳芝