某某与贵州奥通通信有限责任公司、某某合同纠纷一案民事判决书

贵州省贵定县人民法院

民 事 判 决 书

（2015）贵民初字第465号

原告***，男，1959年9月16日生，苗族，贵州省六枝特区人，农民。

委托代理人陈卫学，男，1947年2月7日生，汉族，贵州省六盘水市人，系原告同母异父之兄。

被告贵州奥通通信有限责任公司。

住所地：贵州省贵阳市云岩区新添大道南段2号二单元。

组织机构代码：77058100-8。

法定代表人孟广虎，该公司总经理。

委托代理人孟广东，该公司职工。

被告***，男，1972年12月31日生，布依族，贵州省贵定县人。

原告***诉被告贵州奥通通信有限责任公司（以下简称奥通公司）、***合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告***及其委托代理人陈卫学，被告奥通公司的委托代理人孟广东，被告***到庭参加诉讼，本案依法进行审理，现已审理终结。

原告***诉称：2014年7月10日，原告与被告签订了一份管道施工协议，协议规定：被告将其承包的奥通公司位于瓮安县及乡镇区域的都14新建管道一期工程和都14瓮安——福泉纤芯整治工程转包给原告施工，同时在合同中约定结算付款方式，工程履约保证金，双方的权利义务和相关违约责任。合同签订后，原告分三期如约支付工程履约保证金120000元，合同签订的第二天，被告通知原告进场施工作业，原告立即组织工人进场施工，由于被告安排的管理人员指挥上的失误，导致原告因此损失10000元的返工费，但工程仅施工五天即停工，给原告造成了极大的经济损失。

2014年10月9日，原、被告双方协商，被告承诺：1、如果在2014年10月16日前不能调解农户及所有协调工作，未完成的工程责任和后果完全由***承担。2、***生产的工程***必须按协议单价在2014年10月25日前结清帐。3、关于***收到***的120000元保证金，工程甲方协调好，完工验收合格，材料结算后3天内退还，协调不好，也必须在2014年10月25日前退还。4、***借的45000元借款在本月20日前退还，以上四条经济若有违约，承担***的违约金100000元。根据以上条款的规定，为维护法律的尊严，保护公民的合法权益不受侵害，特诉至法院，请求：1、判令被告履行合同；2、判令被告返还原告交付的保证金120000元，按照合同法的规定双倍返还给原告；3、判令被告支付原告完工的工程款40000元；4、违约金100000元；5、本案诉讼费由被告承担。

原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据供庭审质证：

1、身份证复印件，证实原告主体资格及身份情况；

2、施工任务书、补充协议各一份，证实二被告之间有合同关系，应该承担连带责任；根据施工任务书，原告与被告***双方签订了协议，原告按协议支付了保证金；

3、收条三份，证实原告分三次支付给被告***保证金共120000元；

4、承诺书二份、担保书一份，证实被告***承诺在2014年10月25日前退还原告保证金，逾期承担100000元违约金，并自愿用其名下的财产担保抵押的事实；

5、手机短信记录，证实被告***出具承诺后不愿与原告见面，找借口推脱，导致工程延迟无法开展；

6、被告***的管理员出具的承诺书一份，证实被告***的管理员在现场没有尽到应尽的职责。

被告奥通公司辩称：原告与***签订合同后，原告管道施工10-20天之后双方发生纠纷，奥通公司只是监督***支付工程款，是原告自己造成的迟工误工，合同是***私自与原告签订的，与公司无关，施工中途他们发生纠纷，工程费用公司已经支付了部分，目前，公司项目部代***支付了42170元给原告方的工人，公司不应该承担责任。

被告奥通公司为支持其辩解主张，向本院提交单据四份，证实被告奥通公司代被告***支付原告42170元的费用。

被告***辩称：原告的施工达不到付款条件，原告交纳的保证金是质量材料保证金，现在施工没有完成，材料没有退还给被告，保证金不应该退还，原告诉请4万元工程款有何依据？奥通公司代被告支付了42170元，被告自己支付了原告5000元，还欠1000元未付，工程耽误是因为原告不听指挥、与老百姓发生纠纷造成，被告不应该承担违约金，如果原告把材料退还给被告，被告可以退还保证金，工程费用要等结算后才能支付。

被告***为支持其辩解主张，向本院提交如下证据供庭审质证：

1、材料单据三张，证实原告从被告处领取的材料情况，现原告没有跟被告结算；

2、工程量清单，证实原告施工的工程量的情况，单据中用红笔勾下的就是原告施工的；

3、收条、借条共三张，证实被告***实际付款给原告方17576元，条子上的罗卿是原告工人，王碧应是跟原告做工的当地人；

4、补充协议一份，证实原告的施工达不到支付工程款以及退还保证金的条件，协议约定施工必须到2公里以上，退还保证金是10公里以上。

被告奥通公司对原告提交的证据质证意见是：对1号证据无异议；对2号证据的施工任务书无异议，对补充协议表示不清楚，是后来原告找公司要钱才知道的；对3、4、5、6号证据被告表示不清楚。

被告奥通公司对被告***提交的证据质证后，对1、2、3号证据无异议，对4号证据表示不清楚。

被告***对原告提交的证据质证意见是：对1、2、3号证据真实性无异议，被告得到项目后，就把项目拿给原告做，被告只是从中收取10%的管理费，被告分三次收到原告12万保证金是事实；对4号证据，承诺书、担保书都是被告所写，但10月9日承诺书是在原告家中，在原告儿子李宗霖的逼迫下写的，按照承诺被告拿了5000元给原告之后就再也没有见到原告了；对5号证据的质证意见发短信是事实，工地上被告安排有人负责的，他们都没有见到过原告本人；6号证据中高培军是被告的管理人员，被告不清楚他书写的承诺书，关于承诺书的第五条规定，被告是21号付钱给原告，原告也没有进场施工。

被告***对被告奥通公司提交的证据无异议。

原告对被告奥通公司提交的证据经质证后认为：对证据不认可，上面有原告或者原告管理人签字的原告才认可，有张单据上面有原告签字，但是钱没有支付完，也不知道付了多少，高培军签字的这份单据与本案无关。

原告对被告***提交的证据质证后认为：1号证据中有原告签字的送货清单认可，其余二张不认可；2号证据不是事实，不认可，原告已经施工了70%；3号证据收条中姓罗的跟姓王的都不是原告的工人，原告只认可5000元的这张；4号证据无异议。

本院对原、被告提交的证据经庭审质证和审查后认为：原告提交的证据来源合法，且能证明本案的基本事实，本院应予采信。对被告奥通公司提交的四份单据，主要是证实其已经付钱的事实，应予采信，至于领款人是否是原告的工人，本院不作认定。对被告***提交的1号证据材料单三份，证实该材料是原告与其子李宗霖签字领取，4号证据真实性原告无异议，本院应予采信；2号证据工程量清单，系被告单方制作，没有经双方现场结算认可，原告也不予认可，本院不予采信；3号证据收条、借条三份，其中一张借条系原告本人经手，原告予以认可，本院予以采信，另外二张收条系罗卿、王碧应分别领取的款项12576元（被告***持有收条，钱由被告奥通公司代付），该证据主要是证实付钱的事实，应予采信，至于领款人是否是原告的工人，本院不作认定。

经审理查明：2014年6月，被告奥通公司取得中国移动黔南州分公司在瓮安县都14新建管道一期工程和都14瓮安——福泉纤芯整治工程的施工工程。同月24日，被告奥通公司以下达《施工任务书》的方式将两个工程交给被告***（***系公司管理员）施工。2014年7月10日，被告***又将该两个工程交给原告***施工，双方签订了一份《补充协议》，协议对工程结算的付款方式、质量保障、利润分配、保证金的交付等作了约定。原告在合同签订的当天起分三期如约支付被告***工程履约保证金120000元，随后，原告即组织人员进场施工，原告在瓮安茅坡至高家坳段前后施工20多天。2014年10月9日，原告与被告***双方协商后，被告承诺：1、若在2014年10月16日前不能调解农户及所有协调工作，未完成的工程责任和后果完全由***承担。2、***生产的工程***必须按协议单价在2014年10月25日前结清帐。3、关于***收到***的120000元保证金，工程甲方协调好，完工验收合格，材料结算后3天内退还，协调不好，也必须在2014年10月25日前退还。4、***借的45000元借款在本月20日前退还，以上四条经济若有违约，承担***的违约金100000元。此后，被告***也未按承诺履行义务。2015年5月13日，原告向本院提起诉讼，并提出如前诉讼请求。

另查明：中国移动黔南州分公司就瓮安的工程至今未与被告奥通公司结算，被告奥通公司交给被告***在瓮安施工的工程至今未验收结算，被告***发包给原告***在瓮安施工的工程也未验收结算。在施工中，被告***支付原告***5000元，被告奥通公司以支付民工工资的方式支付给原告及原告的工人42170元（其中一张单据有原告签名，金额为13859元）。原告***与其子分三次在被告处领取施工材料，至今也未与被告结算。

本院认为，被告奥通公司将中国移动黔南州分公司在瓮安县都14新建管道一期工程和都14瓮安——福泉纤芯整治工程的施工任务交给被告***施工，被告***以被告奥通公司管理员的身份与被告奥通公司签订的《施工任务书》属内部承包关系，2014年7月10日，被告***在取得《施工任务书》对工程约定的基础上，又与原告***签订了一份《补充协议》，将该工程发包给原告***施工，协议签订后，原告立即组织人员进场施工，被告奥通公司对原告施工的事实也予以认可，故双方签订的《补充协议》合法有效，应受法律保护。在施工中，因原告***与被告***就施工中出现的问题无法协调解决，致使工程施工不能顺利进行，2014年10月9日，原告与被告***双方协商后，被告作出承诺，期限届满后，被告***也未履行义务，违反了双方约定。从承诺的内容来看，超过2014年10月25日时限后，双方签订的《补充协议》就已经终止履行，原告诉请要求继续履行合同，经本院释明后，原告主动放弃了该请求，本院应予准许；原告诉请要求被告双倍返还保证金，因保证金不同于定金，保证金是在合同履行完毕或者不能继续履行，按合同约定应予退还，原告要求被告双倍返还保证金之诉请无法律依据，本院不予支持；原告诉请要求被告支付工程款40000元，因该工程未验收，原告所完成的工程也未与被告***进行结算，原告所主张的工程款40000元无事实依据，本院不予支持，待双方结算后，原告可另行主张权利；原告诉请要求被告支付违约金100000元，被告***出具承诺书后，未按承诺事项履行义务，原告在2014年10月21日收到被告***支付的5000元生活费后，也未继续进场施工，由于双方在履行合同中都有一定的过错，致使合同不能继续履行，被告***应承担主要过错责任，原告***承担次要过错责任。原告诉请违约金虽然是被告***本人的承诺，但是，明显过高，原告也未提交其损失的依据，综合本案实际，结合双方的过错责任考虑，违约金酌情给付20000元为妥。二被告系内部管理关系，被告***收取原告***保证金并未交给被告奥通公司，故被告奥通公司不应承担返还保证金的责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：

一、被告***在本判决生效之日起十五日内退还原告***保证金人民币一十二万元（￥120000），并支付违约金二万元（￥20000），共计一十四万元（￥140000）；

二、驳回原告***其余诉讼请求。

案件受理费7000元，原告***承担2000元，被告***承担5000元。

如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。

逾期，本判决则发生法律效力，权利方可在判决确定的履行期满之日起两年内申请执行。逾期申请，则丧失申请人民法院强制执行的权利。

审　判　长　　罗福江

审　判　员　　杨先茂

人民陪审员　　刘　斌

二〇一五年九月十七日

书　记　员　　鲁小玲