某某五建筑公司诉谷城县人民政府确认招标投标处理决定违法及赔偿一案一审行政裁定书

湖北省老河口市人民法院

行 政 裁 定 书

（2014）鄂老河口行初字第00004号

原告枣阳市星五建筑有限公司（下称枣阳星五公司）。

法定代表人王世刚，枣阳星五公司经理。

委托代理人汪荣海，湖北元领律师事务所执业律师。

委托代理人罗艳，湖北元领律师事务所执业律师。

被告谷城县人民政府，地址：谷城县城关镇县府街54号。

法定代表人龙小红，谷城县人民政府县长。

委托代理人赵俊，谷城县人民政府法制办公室副主任。

第三人谷城县招标投标管理办公室（下称谷城县招标办）地址：谷城县小南门街26号。

法定代表人柯银旺，谷城县招标办主任。

委托代理人程东海，湖北谷伯律师事务所律师。

原告枣阳星五公司诉被告谷城县人民政府、第三人谷城县招标办确认招标投标处理决定违法及赔偿一案。于2014年3月31日向襄阳市中级人民法院提起行政诉讼，襄阳市中级人民法院于同年4月10日作出（2014）鄂襄阳中行初字第00011号行政裁定书，裁定该案由本院审理，本院于2014年5月26日受理后，依法组成合议庭，于同年7月15日公开开庭审理了本案。原告枣阳星五公司经理王世刚、委托代理人汪荣海、罗艳，被告谷城县人民政府委托代理人赵俊，第三人谷城县招标办委托代理人程东海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告枣阳星五公司诉称：2011年，原告参加谷城县土地开发整理中心发布的谷城县五山镇低丘岗地改造项目招投标活动，成为第五标段的中标人。2012年8月，原告接到谷城县土地开发整理中心的通知，要求原告交还已签定的施工合同，退还原告已缴履约保证金。此时得知第五标段已由湖北广建建筑有限公司进场施工。2013年3月，原告向襄阳市中级人民法院提起诉讼，要求谷城县土地开发整理中心双倍返还履约保证金，赔偿违约损失。诉讼中得知谷城县招标办已作出谷招投（2011）20号文的处理决定，取消原告第一中标人资格，并处中标项目金额千分之八的经济处罚和两年内不得参加谷城县依法必须进行招标项目的投标资格。该行政处罚决定在作出之前，没有告知原告处罚的事实、理由和依据。作出后也未向原告送达相关文书，程序严重违法，并给原告造成巨大经济损失。根据招投标法及实施条例的相关规定，原告认为，谷城县人民政府成立招投标工作管理委员会，下设招投标管理办公室，负责全县招投标日常事务，行使综合监督管理职能，县政府对其所属部门的行为应当承担法律责任。

被告谷城县人民政府辩称：县政府不是本案的诉讼主体，谷城县招标办具有独立的法人资格，谷编发（2004）17号《关于理顺县招标投标和政府采购工作体制的意见》，明确将县招标采购交易管理委员会办公室更名为县招标投标管理办公室。谷编办发（2012）31号《关于县招标投标管理办公室加挂县招标投标监督管理局牌子的批复》，明确县招标办加挂县招标投标监督管理局牌子，其他事项不变。谷编发（2014）11号《关于县招标投标管理办公室更名的批复》，明确将谷城县招标办（谷城县招标投标监督管理局）更名为谷城县公共资源交易管理办公室（谷城县公共资源交易监督管理局）。谷政发（2006）《谷城县人民政府关于进一步规范县级招标投标管理工作的通知》，明确谷城县招标办对县招标投标监督工作全面负责，对招投标各个运行环节实行有效监督，及时发现和纠正存在的问题。谷城县政府认为，原告已超过了法定的起诉期限，行政诉讼法第39条规定，原告应在知道或者应当知道具体行政行为之日起3个月内提起行政诉讼。第三人在作出处理决定之后，已将处理决定书邮寄给了原告。据此，法院应当依法驳回原告的起诉。

第三人谷城县招标办，（现谷城县公共资源交易管理办公室）辩称：原告将谷城县招标办列为第三人属诉讼主体错误。谷城县机关编制委员会已于2014年4月10日撤销了谷城县招标办，同时成立了谷城县公共资源交易管理办公室（谷城县公共资源交易监督管理局），并依法办理了变更登记，谷城县招标办的法律主体资格已不存在，不能作为诉讼的当事人而成为被诉对象。根据行政诉讼法及司法解释的规定，原告早已超过了法定的起诉期限。2011年10月13日，谷城县招标办作出的谷招投（2011）20号文件，已于同年10月18日邮寄送达原告，原告在接收后并未提出任何异议。谷招投（2011）20号文件，认定事实清楚，处理结果公平、公正，符合法律规定。原告违反招投标法及相关规定，提供不符合招标文件要求的财务审计报告，弄虚作假，伪造粘贴其安全员个人养老保险证件，骗取中标，其诉讼请求及要求赔偿299601元的经济损失，无任何事实和法律依据，人民法院应驳回原告的诉讼请求。

经审理查明，2011年8月15日，湖北招投标信息网发布谷城县五山镇低丘岗地改造项目施工招标公告，对招标条件、项目概况、招标范围、资格要求、报名必须提交的资料、报名时间、地点、抽签确定投标标段及开标事项、投标保证金、投标注意事项等都作了规定。公告的招标条件：谷城县五山镇低丘岗地改造项目已由湖北省国土资源厅（鄂土资批〈2009〉581号）批准建设，建设资金来自省级投资，招标人为谷城县土地开发整理中心，项目已具备招标条件。湖北毕创工程咨询有限公司（下称毕创公司）受招标人的委托，现对该项目的施工进行公开招标。项目概况与招标范围：规定招标范围为土地平整、农田水利、田间道路等工程，计划工期为2011年9月至2012年8月，工期365日历天（含冬天、雨季和节假日）。资格要求：1、投标人必须具有行政主管部门核发的各类施工总承包三级以上独立企业法人资格，且在湖北省国土资源厅备案登记（不在处罚期间）的企业。2、投标人拟派项目经理应为二级及以上注册建造师（含临时执业证书），技术负责人须具备工程类专业中级及以上职称，项目机构配备具有资格（上岗）证或行业主管部门颁发的培训合格证的施工员、材料员、安全员、质检员、预算员等专业管理人员，以上人员提供2010年或2011年加盖社保专用章的社保证明。3、本次招标进行资格后审。4、本次投标不接受投标人以联合体形式参与投标。报名必须提交的资料：1、投标人凭法人代表身份证明或法人授权委托书（授权委托人必须是本项目拟派的建造师）及身份证原件。2、企业法人营业执照、资质证书、安全生产许可证、湖北省国土资源厅备案登记号、注册建造师证书（含临时执业证书）、技术负责人职称证。五大员（施工、材料、安全、质检、预算员）资格证或行业主管部门颁发的培训合格证（提供以上人员2010年或2011年加盖社保专用章的社保证明），报名时间2011年8月16日至同年8月22日。招标文件每套500元（含资格后审文件），图纸及技术资料（电子光盘）每套500元，报名时交纳（获取资料），均不予退还。地点谷城县招投标交易中心，对抽签确定投标标段及开标事项都作了具体要求，参加抽签确定投标标段及开标会在湖北省综合招投标中心六楼开标大厅。投标保证金：每个投标申请人交纳80万元，交纳截止时间限于递交投标文件前72小时（以到帐时间为准）。退还投标保证金时，将直接无息汇回各申请人基本账户。投标注意事项：1、递交投标文件截止时间2011年9月15日上午9时30分。地点湖北省综合招投标中心六楼开标大厅（武汉市武昌区中北路28号）。2、投标应于投标截止时间前按招标文件要求携带的投标文件和投标资格后审文件及原件送达湖北省综合招投标中心六楼开标大厅，逾期送达或者未送达指定地点的，招标人不予受理。（3略），4、投标人提供的资料必须真实有效，否则有可能失去投标资格，由此造成的后果由投标人负责。同年8月22日，原告报名谷城县五山镇低丘岗地改造项目并购买招标文件，招标代理机构毕创公司收取原告招标文件费500元，图纸及技术资料费500元，低丘岗地改造项目代理服务费24120元。原告所购招标文件中有：投标须知前附表、招标文件要求投标人提交的其他投标资料、资格后审申请人须知。投标须知前附表规定：第一项审查方式，招标进行资格后审；第四项投标有效期，45日历天（从投标截止之日算起）；第五项投标人资格，第5个内容规定，投标人应提供五大员2010年或2011年加盖社保专用章的社保证明；第七项投标人提出问题的截止时间，2011年8月25日下午5点前；第八项招标人书面澄清时间及方式，2011年8月26日在湖北省综合招投标信息网发布；第十二、十三项投标截止时间和开标时间，均为2011年9月15日上午9时30分；第十六项承包人提供履约担保金金额，合同价格的10%；第十七项再次规定了投标提供的资料必须真实有效，否则失去投标资格自负责。并在此项中规定，本项目的代理服务费由中标人支付，按各标段中标价在领取中标通知书时按收费标准一次性付清。招标文件要求投标提交的其他投标资料：第4项规定，投标人提交近两年经审计的财务报告。资格后审申请人须知：第七条第8、9项再次规定投标人提供五大员2010年或2011年加盖社保专用章的社保证明、投标人近两年的财务审计报告无亏损（资格审查时查看原件）。同年9月8日，原告交投标保证金80万元。同年9月14日，原告按招标文件的要求编制了投标文件，支出标书编制装订费4000元。在规定的投标截止时间内递交了投标文件。原告在所递交的投标文件中，琚鹏涛的养老保险证明载明：“琚鹏涛，男，1983年12月出生，汉族，2001年2月参加工作，工作单位枣阳星五公司，社会保障号42068319812220916，缴费记录粘贴的是周红平2010年度和2011年度的个人账户缴费情况”。原告2010年和2011年的审计报告载明：“本报告仅供企业办理工商年检使用，其它用途无效，委托方或第三者因使用本报告不当所造成的后果，与本次审计的注册会计师及其所在的会计师事务有限公司无关”。同年9月16日，湖北招标投标信息网发布《谷城县五山镇低丘岗地改造项目中标候选人公示》，其中第五标段第一名中标候选人枣阳星五公司（原告），中标价格为3017337.82元，公示期为五天，2011年9月16日至2011年9月22日，如对公示结果有异议，在公示期内以书面形式与毕创公司反映。同年10月10日，湖北省招投标监督管理局向襄阳市招投标管理办公室下发鄂招投标局监检函（2011）32号《关于调查处理群众来信反映谷城县五山镇低丘岗地改造项目招投标有关问题的函》，内容：现将我局收到群众反映谷城县五山镇低丘岗地改造项目招投标有关问题的两封来信转你办，请你办调查处理，并将处理结果报我局。同年10月17日，襄阳市招标投标监督管理局以同样的方式函告谷城县招标办，并要求将处理结果上报襄阳局。同年10月13日，谷城县招标办以原告提供的审计报告是实收资本审计报告，仅供工商年检使用，不符合招标文件要求提供财务审计报告的要求；安全员琚鹏涛无保险，弄虚作假粘贴周红平个人养老保险证件。依据《中华人民共和国招标投标法》第五十四条，《湖北省招标投标管理办法》及该项目招标文件要求等相关规定，作出谷招投（2011）20号谷城县招标办《关于湖北广建建筑有限公司投诉处理决定》，依法取消了原告第一中标人资格，并处中标项目金额千分之八经济处罚，两年内不得参加谷城县依法必须进行招投标项目的投标资格。同年10月14日，湖北毕创公司向原告下达中标通知书，内容：你于2011年9月15日上午9时30分（投标截止日期）所递交的谷城县五山镇低丘岗地改造项目第五标段施工投标文件，经过评标委员会评审，招标人确认，被确定为中标人，中标价3017337.82元。并对工期、工程质量作了说明，项目经理王世刚。要求在接到通知书后三十日内到谷城县土地开发整理中心按照招标文件有关条款及投标文件有关承诺签订施工承包合同，在此之前请按招标文件第二章“投标须知及投标须知前附表”第36款规定向招标人提交履约担保。同年10月17日，谷城县土地开发整理中心与原告签订谷城县五山镇低丘岗地改造项目工程施工合同。同年10月19日，原告向谷城县土地开发整理中心交履约担保金301733.78元，同时向各科室、处下发枣五建发（2011）9号《关于成立枣阳星五公司谷城县五山镇低丘岗地改造项目五标段项目部的通知》，成立项目部，项目部经理王世刚、技术负责人胡仕银、施工员王世锋、质检员王世胜、安全员琚鹏涛、材料员李燕、造价员魏满意。后期原告得知第五标段已由湖北广建建筑有限公司进场施工。于2013年3月以谷城县土地开发整理中心工程施工合同违约为由，向襄阳市中级人民法院提起民事诉讼，诉讼中得知，谷城县招标办于2011年10月13日，作出了谷招投（2011）20号文的处理决定，原告对此不服，于2014年3月10日向襄阳市中级人民法院提起行政诉讼，请求确认谷招投（2011）20号文件处理意见违法并予以撤销，判令被告赔偿原告各项经济损失共计299601元。2014年4月10日，襄阳市中级人民法院作出（2014）鄂襄阳中行初字第00011号行政裁定书，裁定该案移交本院审理。

另查明，2004年8月5日，谷城县招标采购交易管理委员会办公室更名为谷城县招标办，2011年10月31日，中国谷城网公示谷城县招标办具备执法主体资格，2012年9月24日加挂谷城县招标投标监督管理局牌子，事项不变。2014年4月10，谷城县招标办（谷城县招标投标监督管理局）更名为谷城县公共资源交易管理办公室（谷城县公共资源交易监督管理局），职能不变。

又查明，枣阳星五公司中标人资格被取消后，由湖北广建建筑有限公司进入谷城县五山镇低丘岗地改造项目第五标段施工，且工程早已完工。

本院认为，依据2007年9月1日施行的湖北省招标投标管理办法第四条第二款“县以上人民政府的招标投标管理办公室，负责本行政区域内招标投标活动的综合监督管理”、第四十三条“对招标投标过程（包括招标、投标、开标、评标、中标）中的串通招投标、弄虚作假、泄露保密资料、歧视排斥投标等行为，由有关行政主管部门或者招投标管理办公室依法予以处理”之规定，谷城县招标办2011年10月13日作出的谷招投（2011）20号谷城县招标投标管理办公室《关于湖北广建建筑有限公司投诉处理决定》，是法律赋予的职权，其具体行政行为具有法律效力，谷城县招标办对外应承担法律责任。原告枣阳星五公司在没有证据证实谷招投（2011）20号招投标处理决定，系谷城县人民政府委托或者指使其招标办作出的情况下，以谷城县人民政府为被告提起行政诉讼，其诉讼主体不适格。2012年9月24日，谷城县招标办加挂谷城县招标投标监督管理局牌子，2014年4月10日，谷城县招标办（谷城县招标投标监督管理局）更名为谷城县公共资源交易管理办公室（谷城县公共资源交易监督管理局），其职权未变。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第五款“行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告”之规定，原告亦不应将谷城县人民政府列为被告。另原告将独立作出《招投标处理决定》的原谷城县招标办列为第三人，也属不当，本院在告知原告应变更被告后，原告拒绝变更。依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十三条第一款、第四十四条第（三）项之规定，裁定如下：

驳回原告枣阳市星五建筑有限公司的起诉。

案件受理费50元，由原告枣阳市星五建筑有限公司负担。

如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。

审　判　长　　杨继锁

人民陪审员　　杨国榜

人民陪审员　　卢圣全

二〇一四年八月二十四日

书　记　员　　王诗韵