十堰博宇阁装饰设计工程有限公司与十堰幸福时光娱乐城、某某装饰装修合同纠纷一审民事判决书

湖北省十堰市茅箭区人民法院

民 事 判 决 书

（2014）鄂茅箭民一初字第01297号

原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司。住所地：湖北省十堰市人民北路10号。

法定代表人叶登基，该公司总经理。

委托代理人曹树全，湖北鸣天律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书等。

被告十堰幸福时光娱乐城。经营场所：湖北省十堰市北京中路58号王府井广场。

业主**。

委托代理人王双喜，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉，代收法律文书等。

委托代理人王平。代理权限：一般代理。

被告**。

原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司（以下简称博宇阁公司）诉被告十堰幸福时光娱乐城（以下简称幸福时光娱乐城）、**装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员杨思孝担任审判长、审判员张昌安、人民陪审员曾新彩参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告博宇阁公司的法定代表人叶登基、委托代理人曹树全，被告幸福时光娱乐城的委托代理人王双喜、王平，被告**到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告博宇阁公司诉称：2011年9月10日，原、被告双方签订装饰工程施工合同，约定工程价款136万元，如设计变更或工程量发生变化，合同价款按实际发生额增减。并约定被告方分期付款，全部款项在2012年8月30日前付清。博宇阁公司于2011年9月13日开始施工，被告方于2012年1月1日入住并正常营业。截止2012年8月30日，被告方仅支付了工程款93万元。2012年9月12日，双方确认工程总造价为1655000元。请求依法判令被告方支付所欠工程款72.5万元，并判令被告方支付合同内欠款43万元的迟延履行金64500元。在诉讼过程中，博宇阁公司放弃了要求被告方支付工程变更后增加的工程价款，将其诉讼请求变更为要求被告方支付工程款43万元及迟延履行金64500元。

原告为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：

证据一：企业法人营业执照，证明原告方的诉讼主体资格；

证据二：个体工商登记信息，证明幸福时光娱乐城属于个体工商户；

证据三：装饰工程施工合同、博宇阁公司预（决）算表，证明原、被告双方约定的合同价款、付款方式、违约责任等内容的约定情况；

证据四：委托设计协议书、**出具的收条，证明被告方委托博宇阁公司为其设计，以及**收到全套设计图及效果图的情况；

证据五：付款凭证，证明被告方支付了39万元的事实；

证据六：律师函、请款函、催款通知等函件，证明被告方拖延支付工程款，原告方要求其采取补救措施、承担违约责任的情况；

证据七：施工现场协商会议纪要、博宇阁公司温馨提示，证明博宇阁公司所施工墙面出现不平和潮湿，以及墙体、墙纸出现发霉等质量问题，不应由博宇阁公司承担责任；

证据八：消费收条3份，证明博宇阁公司于2012年1月1日正式开始营业；

证据九：2012年9月12日原、被告双方代表测量装修内容及增减项确认单，证明双方确认装修的内容；

证据十：博宇阁公司装饰、装修工程项目对比表、装饰工程变更增项复核汇总表、装饰工程变更减项复核汇总表，装饰工程结算造价情况通知函，证明2012年9月12日原、被告双方对实际施工确认后，博宇阁公司最终确认的装饰、装修的总价款。

被告幸福时光娱乐城、**辩称：1、博宇阁公司请求支付的工程款没有依据。博宇阁公司完工后，存在严重质量问题，双方未对工程决算和验收达成一致意见。工程决算价款应委托有资质的第三方决算；2、该工程未决算，是否拖欠工程款尚未确定，博宇阁公司请求的违约金数额无依据，且明显偏高显失公平。违约金原则上不应超过所主张标的的三分之一；3、被告方在验收过程中提出多处工程质量问题，但博宇阁公司拒绝修改和更换，单方变更设计图纸及效果图，应当承担违约责任；4、幸福时光娱乐城实际是刘平和**共同投资合伙经营，应依法追加刘平为被告。

被告幸福时光娱乐城、**为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：

证据一：博宇阁公司于2012年7月12日提供的工程决算书1份，证明博宇阁公司曾提出工程决算价款为1626881元，但因工程质量和决算有误，被告方拒绝签字；

证据二：2012年7月14日工程结算造价汇总表，证明幸福时光娱乐城提供的工程决算造价为1243200元，但博宇阁公司拒绝在决算书上签字；

证据三：2011年10月10日幸福时光娱乐城通知1份，证明博宇阁公司未按要求施工，违反合同规定；

证据四：幸福时光娱乐城2011年12月17日现场装修质量情况记录、幸福时光娱乐城通知3份及相应的快递单，证明被告方曾通知博宇阁公司按质量要求进行整改，但该公司拒绝整改；

证据五：幸福时光娱乐城关于2012年6月11日支付函的回复，证明被告方接到博宇阁公司的支付函后，要求其对装修质量问题进行整改、验收和决算，但博宇阁公司不予回应；

证据六：照片1组，证明被告方进行试营业后2个月左右，即出现严重质量问题；

证据七：工程效果图及对应照片，证明博宇阁公司擅自更改设计效果图，以简装修代替豪华装修，变更部分应依定额决算；

证据八：**及刘平实收资本明细分类账，证明**、刘平系十堰幸福时光娱乐城投资人之一。

上述证据经庭审质证，被告方对原告方提交的证据一至证据八的真实性无异议，但对其关联性有异议。认为其证据九大部分内容真实，但其中部分内容双方有争议；其证据十不予认可。原告方对被告方提交的证据均有异议，认为其证据一不能证实系原告方提供；证据二是被告方单方提供，不予认可；证据三真实，但对其证明目的有异议；证据四、证据五的真实性有异议，也不能证实是否邮寄及邮寄的内容；对证据七的真实性及证明目的均有异议；对证据八的证明目的有异议。本院认为：对双方当事人对真实性均无异议的证据，以及被告方提交的证据二、三、七、八，来源合法，内容真实，本院依法予以采信。但对其证明目的，本院依法综合审查认定。被告方提供的证据四、五不足以证实已向原告方送达，对其证明目的本院不予采信；被告方的交证据六不足以证实其拍摄时间，对其证明目的本院不予采信。

经审理查明，**经工商登记成立了个体工商户，字号为“十堰幸福时光娱乐城”，业主为**。2011年9月10日，幸福时光娱乐城（甲方）与博宇阁公司（乙方）签订装饰工程施工合同，约定由乙方承包甲方幸福时光KTV室内装饰装修工程施工，实行包工包料，工期60个工作日，从乙方实际开工之日起计算。合同价款为136万元。如设计变更或工程量发生变化，合同价款按实际发生额增减。合同约定按工程进度分期支付工程款，全部工程款最后一期在2012年8月30日前付清。乙方可按约定的日期向甲方发出要求付款的通知，甲方在收到乙方通知后不付款，乙方可在发出通知二天后停工。甲方按日千分之五支付迟延履行金（违约金）。工程竣工后，乙方应将决算报告提交甲方审查，甲方收到乙方决算报告后两天内提出处理意见，办理决算手续。如两天内不办理决算手续，视为甲方认可工程决算报告。从第二天起按银行贷款利率支付工程款利息并承担违约责任。

合同签订后，博宇阁公司于2011年9月13日开工。在装修过程中，博宇阁公司曾多次按合同约定向被告方催要工程款，并曾于2011年10月27日向被告方发出停工待款通知。2011年11月10日，原、被告双方签署了《幸福时光KTV施工现场协商会议记要》，对整体工程施工进度缓慢的原因作出如下结论：1、前期主要是因为空调、消防、通风等工程和甲（方）供材部分影响了工期；2、近阶段无法正常施工的原因主要是隔墙砌体潮湿，现已施工的木制品部分受潮发霉；3、砌体墙面不平，有的相差两三公分。2011年11月24日，博宇阁公司向被告方提出，施工现场仍不具备施工条件，主要是墙面不平和潮湿。若被告方因需赶工期等原因强制要求博宇阁公司施工，则后期出现的墙体、墙纸发霉等质量问题博宇阁公司概不负责。

工程完工后被告方未经验收，于2012年1月1日正式进行营业活动。后双方因工程质量及施工过程中的增、减施工项目发生争议。2012年9月12日，双方对博宇阁公司实际施工的内容及增、减的工程量进行了现场测量与登记，并对少数有争议的内容也作了记载。此前，博宇阁公司及幸福时光娱乐城各自作了一次工程决算，但因数额差距较大，均未得到对方的认可。2012年11月6日，博宇阁公司再次向幸福时光娱乐城发出工程决算报告，核定其图纸范围内的实际工程造价为1380，154.34元，变更增项部分造价为329，736.32元，减项部分为54，861.54元。造价合计165.5万元。幸福时光娱乐城于2012年7月14日作出的工程决算为：图纸范围内的工程造价为107.49万元，变更增项为24.09万元，变更减项为7.26万元，合计为124.32万元。诉讼过程中，博宇阁公司放弃了要求增加的工程款，只要求被告方按双方合同约定价款136万元进行结算。现被告方已支付博宇阁公司工程款93万元。

本院认为：博宇阁公司与幸福时光娱乐城、**签订的装饰装修合同合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。施工过程中，双方协商后对工程项目进行了增、减调整，双方应按调整后的工程量确定工程造价。根据原、被告双方分别出具的工程决算报告来看，增加施工项目的工程价款，要远远超过减少施工项目的工程价款。现博宇阁公司要求只按双方合同约定的工程价款进行结算，放弃了其部分权利，应予准许。双方所签合同约定，该工程的工程价款为136万元，现被告方已支付了93万元，尚应支付43万元。根据双方合同约定，被告方应于2012年8月30日前付清全部工程款，被告方至今仍拖欠博宇阁公司工程款43万元，应当承担违约责任。但博宇阁公司要求支付的违约金过高，经被告方要求可以适当降低，可按超过其损失的30%来确定。本案中博宇阁公司未提供证据证明其损失大小，本院酌情以银行贷款利率的130%确定违约金的数额。结合博宇阁公司的主张，自2012年8月30日起计算至2013年7月19日其提起诉讼之日止。被告方对博宇阁公司的装修工程未经验收即使用营业，此后再以工程质量不符合约定为由提出抗辩，不符合法律规定，本院不予采纳。被告方认为博宇阁公司具有其他违约行为依据不足。其相应抗辩理由本院亦不予采纳。

幸福时光娱乐城、**认为，幸福时光娱乐城是由**与刘平合伙投资成立的个体工商户，应追加刘平参加诉讼。如二人确系合伙，则相应的责任应由合伙的字号即幸福时光娱乐城承担。故其要求追加刘平作为共同被告参加诉讼，已没有必要。并且原告博宇阁公司也不同意追加刘平参加诉讼，本院不予追加。当然，**作为登记的个体工商户业主，亦应对因此而产生的债务承担责任。

综上，依照《中华人民共和国民法通则》二十六条、第三十条、第三十三条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第41条、第45条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：

一、被告十堰幸福时光娱乐城、**支付原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司工程款43万元，并自2012年8月30日起至2013年7月19日止，按同期银行贷款利率的130%，向原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司支付违约金；

二、驳回原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。

案件受理费17130元，由被告十堰幸福时光娱乐城、**负担15000元，原告十堰博宇阁装饰设计工程有限公司负担2130元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：十堰市财政局非税收入汇缴结算户；开户银行：中国农业银行十堰五堰支行；帐号：17×××33－1。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。

审　判　长　　杨思孝

审　判　员　　张昌安

人民陪审员　　曾新彩

二〇一四年六月十日

书　记　员　　颜　雯