驻马店市鑫鑫建筑有限公司、胥福堂建设工程施工合同纠纷再审民事裁定书

河南省驻马店市中级人民法院

民事裁定书

(2020)豫17民再20号

再审申请人（一审原告、二审上诉人）：驻马店市鑫鑫建筑有限公司。住所地：河南省驻马店市乐山路北段。

法定代表人：***，该公司经理。

委托诉讼代理人：***，该公司员工。

委托诉讼代理人：***，河南同立律师事务所律师。

被申请人(一审被告、二审被上诉人):胥福堂，男，1959年9月5日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。

委托诉讼代理人：***，河南公义律师事务所律师。

再审申请人驻马店市鑫鑫建筑有限公司（以下简称鑫鑫公司）因与被申请人***建设工程施工合同纠纷一案，不服本院（2018）豫17民终3860号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2019年12月6日作出（2019）豫民申7098号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人鑫鑫公司的委托诉讼代理人***、***，被申请人***及其委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

鑫鑫公司申请再审称：1、根据双方当事人的合同约定，其提交竣工结算报告及资料28天内，在胥福堂不支付工程款时，从29天起计算工程款利息。原判认定从起诉之日起计算工程款利息依据不足；2、原判认定的诉争建筑面积仅为主体工程，而826.48平方米的附属工程是其实际施工完成，应予保护；3、在施工过程中，因胥福堂建设手续不全，导致停工损失共计213565.50元应予保护。为此请求：1、撤销一、二审判决，改判支持其一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由***承担。

胥福堂辩称：1、至今鑫鑫公司未提交结算报告，主要原因在于鑫鑫公司擅自变更图纸设计，扩大建筑面积，形成违章建筑，至今无法办理房产证。且至今鑫鑫公司未交付占有的四楼一套一百平方米房屋和门岗房、地下室；2、鑫鑫公司的停工损失是其自身造成的，故其主张赔偿停工损失依据不足。为此，请求驳回鑫鑫公司的再审申请。

本院再审认为，原审判决认定事实不清：1、本案中，鑫鑫公司实际施工范围包括前院大门、院墙、门岗房、化粪池、水沟及外运土工程在内的附属工程，双方签订的施工合同约定工程款按实际面积计算。经河南骏业方圆勘测规划设计有限公司鉴定，附属工程面积为：两间配房建筑面积共53.97平方米、住宅楼北侧与东侧硬化地面面积754.67平方米及住宅楼一楼住户院墙（南北方向）长度合计17.84米，该附属工程的工程价款具体是多少的事实不清，应进一步核查。2、根据双方当事人签订的施工合同的约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。本案中，虽然涉诉工程未经过竣工验收，但双方当事人均认可2010年3月份涉诉工程已实际交付使用，胥福堂所欠工程款利息应从何时起算的事实不清，应进一步核查。

本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）项规定，裁定如下：

一、撤销本院（2018）豫17民终3860号民事判决及河南省驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702民初6392号民事判决；

二、本案发回河南省驻马店市驿城区人民法院重审。

审判长***

审判员***

审判员*欢

二〇二〇年五月二十五日

书记员*勇