某某与北京南某某科技有限公司劳动争议一审民事判决书

北京市海淀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）京0108民初59090号 原告（被告）：**，女，1977年4月5日出生，汉族，住址及户籍所在地北京市海淀区。 委托诉讼代理人：**，北京市两高律师事务所律师。 被告（原告）：北京南***科技有限公司，住所地北京市海淀区中关村软件园东北旺西路8号29号楼2层B210室。 法定代表人：***，董事长。 委托诉讼代理人：***，北京市中盾律师事务所律师。 原告（被告）**与被告（原告）北京南***科技有限公司（以下简称南***公司）劳动争议一案，本院于2018年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告**及委托诉讼代理人**，被告南***公司委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 **向本院起诉，要求南***公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金233750元；2、拖欠工资差额99300元；3、2013年至2018年期间未休年休假工资82850.66元；4、2018年4月1日至2018年5月7日期间工资差额16927.04元；5、承担本案诉讼费。事实和理由：我曾是南***公司员工，除工资外年底另外发放奖金，自2017年2月起南***公司开始克扣我部分工资，并未发放我2017年底奖金。2018年4月11日南***公司以我绩效考核不合格，不能胜任工作为由与我解除劳动合同，系违法解除。我在职期间尚有年假未休，南***公司应支付我未休年假工资。故为维护我的合法权益，诉至法院。 南***公司辩称，我公司不同意**的诉讼请求。我公司不存在恶意克扣工资的情形，**的年底奖金和绩效工资根据其工作表现发放，其绩效考核不合格，存在旷工我公司可不予支付，**绩效考核不合格，也不同意调岗或培训，我公司据此解除劳动合同系合法解除，**要求未休年假工资已超过仲裁申请时效。我方亦不服仲裁裁决诉至贵院，请求确认我公司无需支付**：1、2017年2月1日至2018年3月31日期间工资差额58000元；2、2018年4月1日至2018年4月11日期间工资差额3053.47元；3、违法解除劳动合同赔偿金193668.75元；4、2017年1月1日至2018年4月11日期间未休年休假工资差额14068.97元；5、诉讼费由**承担。 **对南***公司的起诉辩称，我不同意南***公司的诉讼请求，坚持我方诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： **于2012年10月18日入职天利电力集团有限公司，后非因本人原因于2014年8月1日变更用人单位，于2014年8月1日与南***公司签订了劳动合同，期限自当日起至2017年7月31日止，2017年8月1日双方续签劳动合同至2022年7月31日。**自2017年1月起从事销售工作，南***公司于2017年3月与**签署《北京南***科技有限公司2017年度业绩考核责任书》（以简称《2017年度业绩考核责任书》），对责任方**2017年度制定业绩考核指标为：新签销售合同额50%最低目标1000万元，争取目标1200万元；回款总额30%。最低目标1000万元，争取目标1200万元；新业务合同额20%最低目标200万元，争取目标300万元。责任期限为2017年1月1日至2017年12月31日。其中第四部分考核管理与奖惩明确“责任方的年收入包括基本薪资、绩效奖金和超额奖金三部分，其中基本薪资逐月发放；责任方‘当期业绩指标’全部达到最低目标值，年底核发绩效奖金；‘当期业绩指标’全部达到争取目标值，年底核发绩效奖金和超额奖金。如责任方‘当期业绩指标’未达到最低目标值或争取目标值，根据相应的达成比例，年底对绩效奖金或超额奖金进行相应扣减”。2018年4月11日南***公司作出《解除劳动合同通知书》，其上载明：“根据《劳动合同法》相关规定，公司自2018年4月11日起将与您解除劳动聘用关系，终止与您的劳动合同。解除劳动合同的原因如下：**2017年度实际完成的业绩指标与2017年度绩效责任书承诺业绩指标差距较大，且2017年度绩效考核为C，不能胜任本岗位工作。2018年第一季度绩效考核为D，连续两次绩效考核不达标。需要给您结算的工资和补偿金明细如下：1、工资结算截止：2018年4月11日（正常发放）；2、补偿金：N（5.5）+1=13323.95*5.5+13323.95=86605.68元。将于2018年5月15日汇入**本人工资账户。请接到本通知后，在2018年4月13日前按照公司流程办理离职交接手续。本通知一式两份，公司综合办公室和解除劳动关系员工各一份。”**正常工作至2018年4月11日，2018年5月7日办理完工作交接。南***公司支付**工资至2018年4月，当月实发工资为3199.4元。双方均认可**2014年已休年假9天，2015年已休年假4天，2016年已休年假10天，2017年已休年假5天。 **于2018年5月8日以要求南***公司支付违法解除劳动合同赔偿金、工资差额、未休年假工资、工资等为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委作出京海劳人仲字[2018]第9627号裁决书，裁决：1、南***公司支付**2017年2月1日至2018年3月31日期间工资差额58000元；2、南***公司支付**2018年4月1日至2018年4月11日期间工资差额3053.47元；3、南***公司支付**违法解除劳动合同赔偿金193668.75元；4、南***公司支付**2017年1月1日至2018年4月11日期间未休年假工资差额14068.97元；5、驳回**的其他仲裁请求。**与南***公司均不服该裁决向本院起诉。 **与南***公司存在如下争议： 一、工资标准及工资发放情况。**主张其月工资标准为17000元，每年年底另发放三个月工资。南***公司存在恶意扣发工资和未足额支付工资的情况，其中：1、2017年2月至2018年3月期间每月扣发工资2000元；2、2017年10月至2018年3月期间每月又多扣发5000元；3、2017年底应发三个月工资，实际仅支付9700元；4、2018年4月1日至2018年5月7日期间工资未足额支付，仅支付3199.4元。南***公司不认可**的主张，针对**上述主张的工资情况，南***公司的反驳意见为：1、**月工资标准为15000元，其中基本工资4882元，绩效工资10118元，2014年8月至2017年1月期间**属于外派期间，公司额外发放2000元补贴，后因外派工作结束，**不再享受每月2000元外派津贴；2、2017年10月至2018年3月期间每月确实扣发了5000元，系因**业绩考核不达标；3、双方间从未约定年底发放三个月工资；4、**工作至2018年4月11日，其公司无需支付之后的工资，在扣除当月5000元绩效工资后，2018年4月工资已经足额支付。 南***公司为证明**工资仅为15000元的主张向本院提交如下证据：（1）岗位补贴审批单，内容为因工作需要派遣**到国网信通公司从事项目管控工作，由于工作量增加特申请岗位补贴及其他补贴2000元，自2014年8月1日起随薪资发放；（2）**2014年5月至2014年10月工资明细，显示2014年5月至2014年10月期间当月工资为15000元，自2014年8月起增加岗位补贴2000元；（3）岗位补贴撤销审批单，显示，根据工作调整**自2017年2月1日起从国网信通公司调回，申请撤销岗位补贴及其他补贴2000元；但上述证据并无**本人签字确认，**对上述证据的真实性亦不予认可。**表示其曾就2017年2月降薪一事向公司提出异议，就此主张向本院提交2017年3月与**的对话录音，内容为，**：“你的东西你盖个章啊？”**：“这个…”**：“从你跟我谈完话之后，我已经跟劳动仲裁委和律师了解过了，这种属于单方面变更劳动合同，就这么回事儿，如果单方面变更劳动合同造成事实属于拖欠工资，拖欠工资还得加付25%的拖欠费。”**：“行，我知道了，需要的话，我付给你拖欠费，你去仲裁吧。”**：“OK，我录音了。”南***公司认可录音中对话人员系公司人员，但主张该段录音经过节选，且**此后并未去申请仲裁。庭审中，**向本院表示该段录音中要求出具**的材料系公司作出的扣工资的通知，录音后并未提起仲裁的原因系怕公司提前解除劳动合同，但自2017年3月后也曾多次向公司反应工资扣款不当，但无证据。 南***公司为2017年10月至2018年3月期间系因双方签订《2017年度业绩考核责任书》，**业绩不达标故每月扣发5000元的主张，向本院提交：1、“2017年**业绩考核指标1-8月”，显示**2017年1-8月回款总额完成情况为0，新签销售合同额完成情况为59.5万元，完成比例为5.95%，新业务合同额完成情况为0，该统计表中并无任何人员签字确认；2、“南***2017年第12次班子会会议纪要”，该会议决定自2017年10月1日起**的月度绩效工资调降50%，如果年底绩效考核综合评价良好，之前调减的绩效工资随年底奖金全部发放，**并未出席会议；3、“2017年度签订业绩考核指标与2017年度实际完成考核指标-**”，该表显示**2017年1-12月回款总额125.2118万元，完成比例12.52%，新签销售合同额104.5万元，完成比例10.45%，新业务合同额完成情况为0，该统计表中并无任何人员签字确认；4、**、**、**2017年1-12月绩效统计表，显示**回款总额完成比例139.22%，新签销售合同额完成比例69.81%，新业务合同额47.89%，**回款总额完成比例122.33%，新签销售合同额完成比例49.51%，新业务合同额95.17%，显示三人的回款总额超过1亿元。该统计表中并无任何人员签字确认；5、南***公司2017年收入明细表，显示2017年总收入51575564.32元，并列明项目名称及各项目收入，但并未列明各项目的负责人员，亦未有任何人员签字确认。**对南***公司提交的上述证据的真实性均不认可，主张南***公司制定的2017年度绩效考核目标虚空，与实际销售收入相差巨大，《2017年度业绩考核责任书》约定的目标不实际，无法达成。 **为证明其每个年度末有三个月工资发放情况提交了银行交易明细，该明细显示2014年8月至2017年1月期间**每月实发工资多在12000元以上，自2017年2月起降至10000元出头，直至2017年10月降至10000元以下，银行明细另外显示2015年2月17日发放40605元“工资”，2016年2月3日发放45105元“奖金”，2017年1月25日发放46680元“奖金”，2018年2月13日发放9700元“奖金”。就银行交易明细上述款项，**解释为：①2014年度12个月实发平均工资为11676.91元，2015年2月17日发放40605元“工资”对应为2014年度年底三个月工资（11676.91元×3）另加奖金5574.27元。②2015年12个月实发平均工资为12340.82元，2016年2月3日发放45105元“奖金”对应为2015年度年底三个月工资（12340.82元×3）另加奖金8082.54元。③2016年12个月实发平均工资为12330.67元，2017年1月25日发放46680元“奖金”即对应2016年度年底三个月工资(12330.67×3）另加奖金9687.99元。**表示2018年2月13日发放9700元“奖金”系2017年度奖金，按照以往发放情况，应以工资标准17000元为基数发放三个月奖金，故存在41300元的差额。南***公司认可银行交易明细的真实性，但对**的主张不予认可，主张双方间从无年底发放3个月工资的约定，且奖金的发放需根据劳动者劳动成果创造经济价值，由公司决定发放情况。 二、解除是否合法及解除时间。 南***公司主张因**2017年度绩效考核为C，2018年第一季度绩效考核为D，连续两次考核不达标，不能胜任工作，**又不同意调岗或培训，同时**存在旷工，故其公司与其解除劳动合同系合法解除。就绩效考核情况，南***公司提交的证据如前文所述，其未就调岗或培训的情况提供证据。南***公司主张**在职期间多次旷工，其公司亦可以此为由解除劳动关系。为证明旷工情形，南***公司提交：1、《关于员工旷工情况的说明》，记载**于2017年8月21日至2017年8月24日期间未到岗上班，视为旷工，该说明上有部门经理及总经理签字，并无**签字确认；2、《证明》及录像，证明显示**在2018年3月9日，3月12日，3月13日，3月14日，3月15日，4月3日期间，上级领导没有安排她外出工作。录像显示**于2018年3月9日、3月12日至15日、4月3日上午上班时间段及下班时间段未进出公司大门。**对上述证据的证明目的均不予认可。**主张2017年8月21日至2017年8月25日期间其履行了请休年假的手续，但此后被公司视为旷工，并扣发相应的工资，故其认为2017年8月21日至8月25日是南***公司批准的事假，并非旷工。就此主张**向本院提交员工请假单（原件）。显示**填写2017年8月21日至2017年8月25日请休年假5天，该请假单下方考勤员初审处无任何人员签字，所在内设部门负责人审核中由**签字，最后一栏所在部门（单位）负责人批准处无任何人员签字。南***公司表示员工请休假原件应在公司留存，不应在劳动者个人手中，且该请假并未完成最终的请假手续。**表示南***公司提交的录像仅为截取短暂时间段的视频，并非一日完整的工作时间录像，不足以证明公司的主张。**另主张南***公司主张的解除事由，仅是其不能胜任工作，并未主***在旷工的情形。故南***公司系违法解除，应支付违法解除劳动关系赔偿金。 就解除时间，**主张2018年4月11日，南***公司并未送达书面解除通知书，是以邮寄方式送达，且其于2018年5月7日回公司办理交接手续，故双方劳动关系应认定为2018年5月7日解除，南***公司亦应支付工资至2018年5月7日。**就此主张向本院提交快递单、证明及两段录音。快递单为南***公司向**邮寄解除通知，证明为南***公司2018年5月7日为**开具，内容：“2018年4月11日公司向员工**发送了《解除劳动合同通知书》，员工**于2018年5月7日来公司办理了《离职交接单》。”两段录音均为2018年4月11日对话录音，录音中谈及双方解除劳动关系事宜，**提出反对意见，也谈及公司将解除通知加盖公章后向**邮寄，**也提到仅有电脑尚未与公司进行交接。南***公司表示公司于2018年4月11日向**出具解除通知，但**拒绝签收，所以公司此后向其邮寄。**2018年4月11日后并未提供劳动，仅是在2018年5月7日返还公司电脑，故公司无义务向**支付2018年4月11日后的工资。 三、年休假争议。 **主张依据南***公司提供的《北京南***科技公司考勤与休假制度》，其工龄满15年以上，在职期间每年享有15天年假，其没有休完，南***公司应支付其自2013年1月1日至2018年5月7日期间的53天未休年假工资。就此主张**提交《北京南***科技有限公司考勤与休假制度》中规定“工龄满十五年及以上可享带薪休假15天”，但该制度自2018年3月19日起执行，**并未提交此前相关的休假制度。为证明工作年限，**提供《证明信》及北京市社会保险个人缴费信息对账单，《证明信》加盖有北京市海淀区人力资源公共服务中心人事档案证明专用章，证明**于1998年7月参加工作；社会保险个人缴费信息对账单显示“至2012年末养老累计实际缴费年限14年02个月”。南***公司对《证明信》的真实性予以认可。 本院认为，就**工资标准认定，其一、南***公司仅提交并无**签字的岗位补贴审批单、岗位补贴撤销审批单及2014年的工资明细不足以证明2014年8月至2017年1月期间**实发款项中包含有2000元补贴费用，故本院对南***公司主张2017年2月后系因**结束外派工作取消补贴的主张不予采信。其二、南***公司主张**工资15000元的组成为基本工资4882元、绩效工资10118元。但本院认为，南***公司与**于2017年3月签署的《2017年度业绩考核责任书》中也未明确**每月固定薪资数额及绩效薪资情况，故本院认为，南***公司并无证据证明曾与**明确约定工资构成为基本工资4882元、绩效工资10118元，且本案中南***公司提交的2014年5月至2014年10月工资明细中也仅记载**月工资15000元，与其主张的工资构成不相匹配，本院认为，南***公司并未向**明确工资具体构成方式。综合上述两方面本院认定，**固定工资标准为17000元。南***公司主张2017年10月至2018年3月期间因**工作业绩不达标，故每月扣发5000元，对此本院认为，南***公司与**于2017年3月签署的《2017年度业绩考核责任书》中明确每月固定薪资按月发放。基于上文中阐述，本院认为，17000元是**固定薪资，鉴此，南***公司应向**支付2017年2月1日至2018年3月1日工资差额58000元。 就**主张2018年4月1日至2018年4月11日期间工资差额一节，本院认为，解除通知既可以采用口头通知方式亦可采用书面通知方式，本案中从**提交的2018年4月11日的两段录音中亦能体现出南***公司于2018年4月11日解除劳动关系的意思表示以口头方式通知到**，且2018年4月11日后**并未提供劳动。从2018年4月11日的录音及离职办理手续体现2018年5月7日**仅是向公司交还电脑及工作卡，在2018年4月11日至5月7日，并未从事为公司创造经济利益的劳动，故本院对**要求2018年4月11日后工资的请求不予支持。经核算，南***公司应向**支付2018年4月1日至4月11日期间工资差额3053.47元。 就**主张每年年底公司应发放3个月工资一节。本院认为，其一、**并未就双方间就此工资制度提交书面约定的证据；其二、**提交的银行明细虽能体现出每年2月公司向其发放固定工资之外的款项，但案件审理过程中，**就每笔款项的构成解释为三个月工资另加奖金，该意见仅为**单方意见，且**自己计算的公式中每年年度奖金数额均不相等，也无合理说明。故本院认为，仅有银行明细，不能推定出南***公司存在每年年底固定发放三个月工资的惯例。其三、2017年**工作岗位发生调整，并与南***公司签署《2017年度业绩考核责任书》，就奖金情况需与**年度业绩完成情况相挂钩，而本案中，**表示该考核责任书目标虚空，无法完成，显然**也无证据证明达到领取奖金的标准，故本院对**要求南***公司额外支付三个月工资的请求不予支持。 就解除一节，本院认为，南***公司并非以**旷工为由解除劳动关系，仅是以**不能胜任工作为由作出的解除，而不能胜任工作仅是用人单位调整工作岗位的依据，并非合法解除劳动关系依据。另一方面，南***公司并未提交证据证明**不能胜任工作后，又曾拒绝公司调整工作岗位。综上，本院认为，南***公司系违法解除劳动关系，故应支付违法解除劳动关系赔偿金193668.75元。 就未休年假一节，**2018年5月8日提起仲裁申请，其主张2016年前未休年假工资已经超过仲裁时效。**出示的《北京南***科技有限公司考勤与休假制度》显示执行日期为2018年3月19日，故**要求2016年及2017年度按此规定执行年休假制度本院不予支持。2016年度**已享受10天年休假，南***公司无需再行支付年假工资。**提交的《证明信》及社保缴费记录显示**1998年7月参加工作，2017年度可享受10天年休假，南***公司应向**补发2017年度年休假工资。就2018年的年休假工资，本院认为，**累计工龄已达15年，按照《北京南***科技有限公司考勤与休假制度》规定当年度可享受年休假15天，就按照**出勤情况予以折算年休假天数。经核算，南***公司应向**支付2017年1月1日至2018年4月11日期间未休年假工资14068.97元。**要求2018年4月11日后的未休年假工资本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条规定，判决如下： 一、北京南***科技有限公司于本判决生效之日起十日内向**支付2017年2月1日至2018年3月31日期间工资差额58000元； 二、北京南***科技有限公司于本判决生效之日起十日内向**支付2018年4月1日至4月11日期间工资差额3053.47元； 三、北京南***科技有限公司于本判决生效之日起十日内向**支付2017年1月1日至2018年4月11日期间未休年假工资14068.97元； 四、北京南***科技有限公司于本判决生效之日起十日内向**支付违法解除劳动关系赔偿金193668.75元； 五、驳回**其他诉讼请求。 如果北京南***科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼保全费一千八百二十元，北京南***科技有限公司负担。 案件受理费十元，由**负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。 审　判　长　　李　正 人民陪审员　　肖淑萍 人民陪审员　　*** 二〇一九年四月九日 书　记　员　　**月 书　记　员　　王　芳