陕西某某实业有限公司与陕西某某环宇建设工程有限公司,陕西蒲城洛东水泥有限公司买卖合同纠纷二审民事判决书

陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2022）陕05民终2368号 上诉人（原审被告）：陕西***实业集团有限公司，住所地：陕西省安康市旬阳市楼。 法定代表人：***，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审原告）：陕西XX城洛东水泥有限公司，住所地：陕西省渭南市XX城县。 法定代表人：公平，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：吝**，陕西泰硕律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：***，陕西泰硕律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：陕西**环宇建设工程有限公司，住所地：陕西省西安市莲湖区。 法定代表人：***，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：***，北京市中闻（西安）律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：**，北京市中闻（西安）律师事务所实习律师。 原审被告：***，男，1981年12月24日出生，汉族，住安徽省***。 上诉人陕西***实业集团有限公司，因与被上诉人陕西XX城洛东水泥有限公司、陕西**环宇建设工程有限公司、原审被告***买卖合同纠纷一案，不服陕西省XX城县人民法院（2022）陕0526民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年10月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陕西***实业集团有限公司法定代表人***与被上诉人陕西XX城洛东水泥有限公司委托诉讼代理人吝**、陕西**环宇建设工程有限公司委托诉讼代理人***、原审被告***均到庭参加了诉讼。被上诉人陕西XX城洛东水泥有限公司法定代表人公平与陕西**环宇建设工程有限公司法定代表人******逾期未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陕西***实业集团有限公司上诉请求：：1、依法请求渭南市中级人民法院撤销XX城县人民法院（2022）陕0526民初609号民事判决书并予以改判。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、XX城县人民法院（2022）陕0526民初609号民事判决认定事实错误。一审判决只依据***公司和洛东公司签订的水泥购销合同，认定双方存在合同关系及产生的法律责任，而不结合***和**环宇签订的合同及**环宇公司所出具的相关法律文书材料来全局认定案件事实。***公司作为总承包人承包案涉工程，后将工程分包给**环宇公司施工。根据分包合同约定，为保证工程质量及材料的合格率，在合同中约定**环宇公司在施工过程中所有的材料都必须经***公司的监督和审验合格并以***公司的名义签订材料供应合同，由**环宇公司给***公司出具委托书，用以签订材料供应合同。但在合同中明确约定以***公司名义签订的合同约束**环宇公司，由**环宇公司承担所有的合同义务。据此，***公司以自己的名义和洛东公司签订水泥购销合同，包括支付水泥款也是由**环宇公司委托***公司代为支付，本案的水泥结算中没有上诉人的签字**，所以一审法院认定事实错误。二、一审判决适用法律错，判决上诉人承担付款责任于法无据。一审判决依据合同法表见代理的规定来认定***公司承担法律责任为法律适用错误。依据合同法的规定，表见代理的发生必须有合法的授权。而本案中和洛东公司签订水泥购销合时***为被上诉人**环宇公司的人员，其并不是***公司的人员，***公司也没有给其有任何的委托授权。一审判决依据表见代理的规定适用法律和事实认定明显错误。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，该判决必然为错误判决。请求渭南市中级人民法院依法撤销该错误判决并予以改判。补充意见：请求改判上诉人不承担责任，***不是上诉人的员工。 陕西XX城洛东水泥有限公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉维持原判。上诉人与**环宇之间存在转包合同，也是上诉人与**环宇之间的约定，该笔货款是第二笔结算款，也就是说第一笔***签字的结算款，上诉人已经全部支付完，答辩人相信***具有代理权限代为结算。 陕西**环宇建设工程有限公司辩称：1、上诉人与XX城洛东水泥公司系合同双方，答辩人不属于合同相对方，根据法律相关规定，应由上诉人履行付款责任；2、涉案项目在实际履行中，上诉人自行变更为只包工不包料，上诉人为了控制项目及控制成本，将现场管理人员统一由上诉人公司管理，现场管理人员的关系，一并转由上诉人公司管理，工资也由上诉人发放，现场人员中也包括***，故做为项目的实际控制人，对***的工资支付以及对现场材料的采购、结算、支付也是明知的；3、***在处理XX城洛东水泥公司进行水泥结算时签订的结算单，均代表上诉人公司，均是表见代理行为，所产生的法律后果均应由上诉人公司承担。 ***经本院网上谈话陈述：案涉合同和结算属实，付款和开票都是陕西***实业集团有限公司完成，答辩人当时的工资是陕西***实业集团有限公司发放，案涉合同是代表陕西***实业集团有限公司签订。 陕西XX城洛东水泥有限公司向一审法院提起诉讼请求：1、判令被告***公司、**环宇公司共同支付原告洛东公司水泥款114550元及逾期利息（以114550元为基数，自2021年2月4日按日万分之二计至付清之日）；2、本案诉讼费由被告***公司、**环宇公司共同承担。 一审判决认定：原告洛东公司（供方）与被告***公司（需方）签订水泥购销合同。合同约定：第一条：产品名称、品质规格、数量、价格：成品名称：“洛东”牌水泥，规格型号：PSA325，生产厂家：洛东公司，单位：吨，单价365，备注：根据市场价，随行就市，数量以最终结算计量为准。注：1、单价含（水泥出厂价、运费、卸费）。2、水泥发票中供方出据13%增值税专用发票。第四条合理损耗标准及计算方法：供方配送以供方提货单水泥数量为准。第六条交（提）货方式：供方配送，货物到达由需方人员当场验货、收货。第九条结算方式：先款后货，货款汇入供方公司账户合同履行，否则本合同无效。第十条违约责任：需方应提前24小时向供方提供用货计划，经供方确认后按计划供货。供方未按供货计划供货的，每逾期一日向需方支付总价款万分之二的违约金；需方逾期付款，供方即可停止供货，需方每逾期一日向供方支付总价款万分之二的违约金。第十二条其他约定事项：2、双方结算时，需方收到供方提供的发票及收料单后，需方应出具加***的收条或结算书。3、供、需双方应相互提供法人资质、法定代表人身份证明复印件、委托代理人持有的授权委托书。4、本合同履行期间，如遇水泥市场价格涨跌，以出卖人调价文件为准。第十四条本合同自双方签字**之日起生效，至合同终止。合同落款供方处加盖有原告洛东公司合同专用章，委托人处有***签字；需方处加盖有印文为“陕西***实业有限公司***项目专用章”的印章，委托人处有被告***签字。2020年12月11日，经原告洛东公司与被告***公司结算，形成XX城***项目材料结算清单，主要内容为：供料单位：洛东公司，名称：水泥，单位：吨，数量：92，型号：32.5，单价（含税）：365元/吨，金额（元）：33580，合计金额：33580，备注：大写：叁万叁仟***拾元整。该结算清单用料单位（**）处为被告***公司，加盖有被告***公司公章，结算人处为被告***签名；供货方（签字）处为王志成签名。2020年12月24日，被告***公司向原告洛东公司通过银行支付水泥款33580元。2021年1月14日，原告洛东公司与被告***进行结算，形成XX城***项目材料结算清单，主要内容为：供料单位：洛东公司，名称：水泥，单位：吨，数量：80，型号：32.5，单价（含税）：365，金额（元）：29200；名称：水泥，单位：吨，数量：190，型号：32.5，单价（含税）：415，金额（元）：78850，备注：大写：壹拾万捌仟零伍拾元整，合计：108050元。该结算清单所列用料单位为被告***公司（未**）。2021年2月4日，原告洛东公司与被告***进行结算，形成XX城***项目材料结算清单，主要内容为：供料单位：洛东公司，名称：水泥，单位：吨，数量：10，单价（含税）：450，金额（元）：4500，备注：尧柏水泥结算到洛东水泥账上；金额（元）：2000，备注：上次结算有40吨按365元结算，少结了50元每吨，共计2000元，合计：6500元，大写：*****整。该结算清单所列用料单位为被告***公司（未**）。另查明，被告***公司作为发包人，将位于XX城县椿林镇***村1500头祖代区+办公生活区猪舍土建及附属工程以包工包料方式发包给被告**环宇公司，双方签订有分包合同。2020年11月25日，被告***公司与被告**环宇公司签订农民工工资代付协议。2020年12月11日，被告**环宇公司出具授权委托书，主要内容为：**环宇公司，统一社会信用代码91610104MA6X5BE12Y，我司委托***公司，负责***项目B区水泥材料结算事宜。被告***系被告**环宇公司员工，工资由被告***公司代付。本院认为，本案的争议焦点为：被告***与原告洛东公司于2021年1月14日、2021年2月4日进行结算，其结算行为是代表被告***公司还是被告**环宇公司。原告洛东公司与被告***公司签订的水泥购销合同，系双方真实意思表示，合法有效。本案中，被告***系被告**环宇公司员工，但在与原告洛东公司签订水泥购销合同时，系代表被告***公司，并于2020年12月11日代表被告***公司与原告洛东公司进行了结算，被告***公司根据该结算向原告洛东公司支付了相应水泥款。原告洛东公司与被告***均陈述，案涉合同每月一结算，在2020年12月11日结算之后，双方还于2021年1月14日、2021年2月4日进行了结算，系继续履行案涉合同。被告**环宇公司与被告***公司签订分包合同、农民工工资代付协议，并向被告***公司出具授权委托书，委托被告***公司负责案涉水泥材料结算事宜，这些均系被告**环宇公司与被告***公司之间的约定。即使被告***之后的结算行为系代理权终止后进行的结算，原告洛东公司亦有理由相信被告***系代表被告***公司进行结算，且被告***公司未提供证据证明原告洛东公司知晓其与被告**环宇公司之间的约定，亦构成表见代理。综上，被告***公司应向原告洛东公司支付水泥款114550元。原告洛东公司诉请逾期付款利息以114550元为基数，自2021年2月4日按日万分之二计至付清之日，参照案涉合同约定，予以支持。被告***公司清偿后，可依据其与被告**环宇公司之间的约定，向被告**环宇公司主张权利。综上所述，被告***公司应支付原告洛东公司水泥款114550元及逾期付款利息。依照《中华人民共和国民法典》第一百七十二条、第五百零二条第一款、第五百零九条第一款、第五百七十七条、第五百九十五条、第六百二十六条、第六百二十八条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第一款等之规定，判决如下：一、由被告陕西***实业集团有限公司于本判决生效后五日内支付原告陕西XX城洛东水泥有限公司水泥款114550元及逾期付款利息（以114550元为基数，自2021年2月4日起至实际给付之日止，按照日万分之二计算）。二、驳回原告陕西XX城洛东水泥有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2800元，减半收取计1400元，由被告陕西***实业集团有限公司负担。 二审期间，陕西***实业集团有限公司在审理后向本院邮寄证据：合同、授权委托书、付款申请单、结算清单、发票、付款凭证、项目管理人员工资表、分包合同、农民工工资代付协议、农民工工资表，均是一审其提供证据，双方也发表了质证意见，二审不再组织质证。二审法院查明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。 本院认为，本案主要争议焦点是：陕西***实业集团有限公司是否应向陕西XX城洛东水泥有限公司支付下欠水泥款及利息。陕西***实业集团有限公司与陕西XX城洛东水泥有限公司签订水泥购销合同，合法有效。双方对合同、2020年12月11日结算中***签字以及双方公司**，均无异议，应予确认属实。双方主要对2021年1月14日、2021年2月4日的结算产生争议，陕西***实业集团有限公司主张该两份结算均是***代表陕西**环宇建设工程有限公司签订，并未加盖陕西***实业集团有限公司印章，且工程已经以包工包料形式承包给陕西**环宇建设工程有限公司，只是陕西**环宇建设工程有限公司委托陕西***实业集团有限公司代为签订合同及结算，目的也是监督审验陕西**环宇建设工程有限公司施工所用的材料合格率。本院认为，***在签订水泥购销合同以及第一次结算均是代表陕西***实业集团有限公司，陕西***实业集团有限公司也均加盖了公章，说明陕西***实业集团有限公司是明知***代表其公司对外签合同及结算行为，虽然后两次结算水泥款未加盖陕西***实业集团有限公司印章，但是陕西XX城洛东水泥有限公司有理由相信***后两次结算也是代表陕西***实业集团有限公司签字，且***也表示当时签订合同和结算单中，是代表陕西***实业集团有限公司，陕西***实业集团有限公司也实际支付部分货款，故陕西***实业集团有限公司理应承担支付欠款及利息的责任。关于陕西***实业集团有限公司主张受陕西**环宇建设工程有限公司委托签订合同、结算，是为了监管材料等，但是陕西***实业集团有限公司与陕西**环宇建设工程有限公司之间约定，不得对抗第三人，也是关于内部材料购买方式的约定，故陕西***实业集团有限公司关于受委托签订合同，应由陕西**环宇建设工程有限公司在本案中承担合同责任的理由，不能成立。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2800元，由上诉人陕西***实业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　杨　军 审判员　*** 审判员　连　玲 二〇二二年十二月二十九日 书记员　*** 1