某某、某某1等买卖合同纠纷民事一审民事判决书

甘肃省**市**区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘0402民初1891号 原告：**，男，汉族，住甘肃省**市。 委托诉讼代理人：**，***航律师事务所律师。 被告：**1，男，汉族，住甘肃省**市。 被告：甘肃三立工程建设有限公司，住所甘肃省靖远县乌兰镇东大街新华巷。 法定代表人：**，该公司总经理。 委托诉讼代理人：**，******事务所律师。 被告：**2，男，汉族，住甘肃省**市。 被告：**3，男，汉族，住甘肃省**市。 原告**与被告**1、甘肃三立工程建设有限公司（以下简称三立公司）、**2、**3买卖合同纠纷一案，本院于2021年4月12日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告**委托诉讼代理人**，被告三立公司委托诉讼代理人**，被告**1、**2、**3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 **向本院提出诉讼请求：1．判令**1、**2、**3立即向**支付材料款847808元、违约金652812元，合计1500620元；2．判令三立公司对上述款项承担连带支付责任；3、本案案件受理费由四被告承担。事实和理由：**1、**2、**3以挂靠三立公司301项目部的名义承建了**天润·**花园项目工程。2014年7月29日，**与三立公司301项目部签订了一份《产品销售合同》，该合同对合同主体双方的相关供货事宜作了具体约定。2015年12月24日，经双方结算，天润·**花园项目尚欠**货款共计1147808元，后支付300000元，尚欠847808元，根据双方签订的《产品销售合同》第8条的约定，若一方未付清全部货款，应每日按全部货款总额的2％承担违约金。上述款项经**多次催要至今无果，故依法提起诉讼，请求判如所请。 **1、**2、**3辩称，**1、**2、**3三人合伙做天润·**花园项目工程，该工程挂靠在三立公司301项目部，只是借用三立公司的资质，对外一切账务往来由我们自己负责，不经过三立公司。欠**的货款属实，但应由我们三人承担，与三立公司无关。 三立公司辩称，1、**实际将货物供给了天润·**花园项目而非三立公司，三立公司不应承担付款责任。三立公司301项目部由**1实际负责，三立公司对三立公司301项目部与**的供货情况并不清楚，但是，从**提交的2015年12月24日签订的结算单和2018年12月21日签订的抵顶协议可以看出，**是给天润·**花园的建设单位供应木材和木胶板，抵顶房屋也是由天润·**花园作出承诺，与三立公司无关，三立公司没有**，其中的签字也不是三立公司工作人员所签。**虽与三立公司301项目部签订合同，但从结算单和抵顶协议的内容可以看出，**实际将货物直接供给了天润·**花园的开发商，三立公司301项目部并没有与**实际履行签订的合同，**没有证据证明其向三立公司301项目部供货数量及具体金额，故三立公司不应承担付款责任。2、**对三立公司的诉请已经超过诉讼时效，不应予以支持。**诉称其于2014年-2015年期间向三立公司301项目部供货，根据其与三立公司301项目部签订的合同第七条约定“经双方约定合同签订之日，需方付给卖方30万元预付款，剩余货款2014年12月31日前付清。”根据该约定可以看出，**起诉时已经明显超过诉讼时效，三立公司301项目部于2015年11月12日注销后，**也从未向三立公司主张过权利，故**对三立公司的诉请已经超过诉讼时效，不应予以支持。3、**主张违约金标准明显过高，应当予以减少。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”之规定，**现诉请的违约金明显过高，应当予以减少。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。**提交的证据为：1、《产品销售合同》一份，证明签订合同的时间是2014年7月29日，签订合同主体是**和三立公司301项目部，合同标的是木方、木胶板。按照合同约定，三立公司301项目部违约，应每日承担全部货款总额的2％的违约金。2、结算单一张，证明**已完全彻底的履行合同义务，经双方结算，2014年供货金额是1042428元，2015年供货金额是105380元，两年供货总金额为1147808元，目前尚欠**货款847808元。**2提交的证据为顶账协议一份，证明双方签订顶账协议，并将顶账房屋和钥匙交付给**，已履行了义务，现在不欠**的钱。三立公司、**1、**3未提交证据。本院认为**提交的证据来源和形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。**3提交的证据的真实性予以认定，对其关联性不予认定，因顶账房屋抵押给银行不能办理产权过户及抵押贷款手续，致使顶账目的无法达成，实际欠付货款未付清。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月29日，**与三立公司301项目部（负责人**1）签订了一份《产品销售合同》，该合同约定由**给三立公司301项目部供木方、木胶板等材料，具体的型号、数量、金额（不含税）以销售单上现场收料人签字确认为准，货物运输到三立公司301项目部指定交货点，验收合格后卸车，货款结算方式及期限为经双方约定合同签订之日，三立公司301项目部付给**30万元预付款，剩余货物2014年12月31日前付清；如约定时间内，三立公司301项目部未付清余款，可以将天润·**花园小区的一楼铺面每平米17000元顶付给**（顶房时间不得超过付款时间一个月）。若三立公司301项目部未按本合同约定期限履行付款，**每日按全部货款总额的2％加收违约金（自合同签订之日起计算）。合同还约定了其他事项。合同签订后，**按照合同约定和三立公司301项目部要求向**天润·**花园工程提供了木方等材料，双方于2015年12月24日进行了结算，具体为**在2014年、2015年给天润·**花园项目供木方、木胶板的金额合计为1147808元，除已支付的材料款300000元，尚欠847808元未付。另查明，**1、**2、**3三人合伙做工程，为了承包**天润·**花园项目借用三立公司的资质，并以三立公司301项目部名义对外签订合同，该项目部已注销。还查明，2018年12月21日，**2以天润·**花园项目（以下称甲方）的名义与**（以下称乙方）签订了一份《顶账协议》，协议约定：1、甲方将天润·**花园1号楼临街1-1-01号商铺，以总价人民币叁佰壹拾万元整抵顶给乙方。2、甲方欠乙方材料款，明细如下：①**花园欠**847808元，大写捌拾肆万柒仟捌佰零捌元整；②**2欠**3万元，大写叁万元整；③**1欠**材料款以结算单为准。3、抵顶商铺价款多于乙方材料款部分，由乙方给甲方现金和材料款找补。4、甲方提供商铺房产证由乙方向银行借款，待贷款到账后先偿还欠甲方商铺抵顶差额部分。顶账协议签订后，因顶账房屋已抵押给银行不能办理产权过户和银行贷款手续，致使顶账目的无法达成，双方就此事多次协商未果，故而成讼。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方均应按照约定全面履行自己的义务。本案中，**与三立公司301项目部之间签订的产品销售合同系双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立且合法有效，应予保护。合同成立后，**已按照三立公司301项目部要求向天润·**花园项目交付了工程所需的材料，且双方已对材料款进行了结算，**已按约定履行了自己的义务，但三立公司301项目部未按照合同约定履行付款义务，在支付了部分材料款后对剩余款项至今未付，其行为已构成违约，应承担继续履行支付剩余材料款的违约责任。虽然产品销售合同系**与三立公司301项目部所签订，但因三立公司301项目部（实际负责人**1）不是独立的企业法人，不能对外独立承担民事责任，其对外行使民事行为产生的法律后果由三立公司承担。鉴于**与三立公司301项目签订产品销售合同后，根据三立公司301项目部的要求将木方等材料运至天润·**花园工程，运送的木方等材料也实际用于该工程，由于该工程系**1、**2、**3三人合伙挂靠三立公司的名义所承建，故拖欠的材料款应由**1、**2、**3三人共同偿还，三立公司在未付材料款的范围内承担连带责任。在付款过程中，因**2以天润·**花园项目的名义与**签订了顶账协议，但因该协议中顶账的房屋已抵押给银行，无法办理产权过户及抵押贷款手续，致使顶账目的无法实现，现**请求继续履行支付拖欠的材料款847808元，符合事实和法律依据，本院予以支持。关于逾期付款的违约金，双方合同约定为每日按全部货款总额的2％加收违约金（自合同签订之日起计算），但因三立公司答辩时提出双方约定违约金过高请求予以适当减少，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”本院审理后认为双方约定的违约金过高，根据三立公司辩称的要求予以适当减少，综合本案的实际情况，计算的违约金为169561.6元（847808元×20％）。至于诉讼时效的问题，《中华人民共和国民法典》第一百八十八条第一款规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”双方结算后于2018年12月21日签订了顶账协议，诉讼时效应从2018年12月21日重新计算，本案起诉的日期为2021年4月12日，未超过三年诉讼期间，故本院对三立公司的辩称不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、**1、**2、**3共同向**支付材料款847808元，违约金169561.6元，共计1017369.6元，此款于本判决生效后二十日内一次性付清； 二、甘肃三立工程建设有限公司对上述款项承担连带偿还责任； 三、驳回**其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取9153元，**负担1153元，**1、**2、**3负担8000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省**市中级人民法院。 审 判 员　肖　　新　　征 二〇二一年九月二十三日 法官助理　    *** 书 记 员　    ***