某某、广东某某人力资源有限公司等劳动合同纠纷民事一审民事判决书

广东省中山市第一人民法院 民 事 判 决 书 （2022）粤2071民初24003号 原告：***，女，1981年4月17日出生，汉族，住中山市。 委托诉讼代理人：***，广东洋三律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄咏春，广东洋三律师事务所实习律师。 被告：广东**人力资源有限公司，住所中山市东区长江北路9号恒泰大厦901卡-911卡、1001卡-1011卡，统一社会信用代码9144200079620311XA。 法定代表人：**发，该公司董事长。 委托诉讼代理人：***，广东中亿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，广东中亿律师事务所律师。 第三人：广东省中山市菊城公证处，住所地中山市小榄镇新华中路118号向明大厦13楼，统一社会信用代码12442000748032731R。 法定代表人：***，该公证处主任。 原告***与被告广东**人力资源有限公司（以下简称**公司）、第三人广东省中山市菊城公证处（以下简称菊城公证处）劳动合同纠纷一案，本院于2022年7月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告***的委托诉讼代理人***，被告**公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼；第三人菊城公证处经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告***向本院提出诉讼请求，被告向原告支付：1.违法解除劳动合同的赔偿金123241.3元；2.2010年至2021年未休带薪年休假工资70339.86元；3.求职补贴差额1538.73元。事实与理由：原告认为仲裁裁决认定事实有误，处理不当。 原告***向本院提交的证据有：1.仲裁裁决书、送达回证；2.终止(解除)劳动合同证明；3.中山市失业保险待遇支付决定书；4.参保证明；5.***审笔录。 被告**公司辩称，一、原告是2010年1月1日入职被告处，最后劳动合同期限至2021年12月31日，因劳动合同到期，被告通过微信、快递的方式发送续签劳动合同至原告，原告没有按通知书的要求到被告处续签，双方劳动合同因合同到期终止，后原告因申领失业保险待遇需要，2022年3月9日通知微信联系被告，要求被告出具离职证明，其要求离职上面的离职原因勾选劳动合同法第39条的规定解除。原告提交的终止劳动证明勾选的解除原因，是双方因合同到期双方劳动合同到期后，被告应原告的要求勾选的，并不是双方劳动关系实际终止的原因，被告不存在违法解除劳动合同的情形，无须支付赔偿金。二、根据劳动争议仲裁调解法第27条的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，带薪年休假是是福利待遇，不是作为劳动力对价的工资，故原告主张的2010年至2020年未休年休假的工资已经超过了一年的仲裁时效，我方提交证据员工休假申请表，申请人2021年享有的10天年休假已经休完，原告没有证据证明其享有15天的年休假，因此原告要求被告支付2010年至2021年未休带薪年休假的工资没有事实以及法律依据。三、被告会将原告的工资条送达至原告，工资条有写明工资的构成、社保个人应承担的金额，原告知晓其社保缴费工资，但原告从未提出异议，视为原告同意该缴费工资；退一步说，即使应缴费工资导致求职补贴存在差额，依据广东省失业保险条例第42条以及社会保险法第86条的规定，原告也应先向相关单位补缴社保，原告要求被告支付求职补贴的差额没有事实以及法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 被告**公司向本院提交的证据有：1.劳动合同；2.微信聊天记录；3.快递信息；4.微信聊天记录；5.员工工资发放情况表；6.工资发放流水；7.员工休假申请表；8.参保证明；9.员工休假申请表（2020年）；10.2020年***工资情况发放表。 第三人菊城公证处述称：一、原告系被告聘请的劳务派遣人员，由被告派遣至第三人处工作，原告与第三人不存在劳动关系，原、被告之间的劳动合同纠纷与第三人无关。二、原告在第三人处主要负责发放公证书、收费、导出打印业务报表、办公物品采购入库等辅助性工作。被告是菊城公证处参与公共法律服务便民项目的乙方单位，合同期限自2021年1月1日起至同年12月31日止。被告为完成项目内容将原告安排到第三人处上班，因项目期满，原告已于2021年12月31日离开第三人。原、被告是否解除劳动合同、何时解除、如何解除劳动合同，第三人并未参与，也不知情。 第三人菊城公证处向本院提交的证据有：1.中山市菊城公证处参与公共法律服务便民项目合同书；2.劳动合同。 本院经审理认定事实如下： ***于2010年1月1日入职**公司。2021年1月1日，**公司（甲方）与***（乙方）已签订劳动合同，约定：合同期限为2021年1月1日至2021年12月31日；乙方的工作岗位为辅助工作岗位；工作地点为中山市；乙方正常时间的工资为1720元/月，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。 合同签订后，**公司实际将***派遣至菊城公证处工作。 **公司提交的“员工工资发放情况表”反映***2021年的月工资结构为：基本工资为2000元、岗位津贴800元、绩效工资1035元/月，双方确认***2021年的年终奖为2000元。 **公司提交的“2020年***工资情况发放表”反映***2020年的月工资结构为：基本工资为2000元、岗位津贴800元、绩效工资1283元/月，2020年的年终奖为2000元。 ***提交的“中山市失业保险待遇支付决定书”反映，***失业前12个月平均缴纳工资为2540元，求职补贴为381元/月，可领取6个月的求职补贴。 ***要求**公司支付2010年至2021年未休带薪年休假工资，并提交参保证明拟证明其累计的工作年限。参保证明显示：***累计缴费年限为224个月；***2007年10月至2010年1月期间的参保单位为菊城公证处；***2010年2月至2021年11月期间的参保单位为**公司。 ***确认其已休2021年10天的带薪年休假。 ***提交的“员工休假申请表（2020年）”反映***2020年度共休年假2.5天。 ***在**公司最后上班至2021年12月31日。 2022年1月4日17时38分，**公司工作人员通过微信向***发出“续签劳动合同通知书”，通知***于2022年1月5日前到该公司办理劳动合同续签手续，并在微信中特别提示“以上是续签通知请你明天回司续签，逾期视为放弃续签”。***次日没有回**公司续签劳动合同，也未就**公司给予的续订劳动合同的期限提出异议。 ***称**公司按照劳动合同法第39条解除劳动关系，但其认为没有违反规章制度，**公司违法解除劳动关系，并提交终止（解除）劳动合同证明作为依据。**公司确认终止（解除）劳动合同证明的真实性和合法性，但不确认关联性，称因为双方劳动合同到期而终止劳动关系，并非违法解除，该终止（解除）劳动合同证明的实际出具时间为2022年3月10日，应***要申领失业保险待遇的要求而勾选“用人单位按劳动合同法39条解除”。结合2022年3月9日的微信聊天记录反映***向其方工作人员***发送终止（解除）劳动合同证明的图片，要求勾选解除劳动合同的原因为“用人单位按劳动合同39条解除”。***确认2022年3月9日的微信聊天记录的真实性，但不确认其证明目的。经核查，***提交的“终止（解除）劳动合同证明”反映：双方解除劳动关系的原因勾选“用人单位按劳动合同法39条解除”，落款日期为2021年12月31日。**公司提交的**公司工作人员***与***之间的“微信聊天记录”显示：一、2022年1月12日21时14分，***向***发送“终止（解除）劳动合同证明”的图片和“***，你好，今天我去申领失业金，社保局让我到公司出这个证明，能帮我出一下吗？”的微信，***于次日11时26分回复“可以，你过来我开比你，需要你本人签收”，***之后称“能不能邮寄啊？”“我签好寄回你可以吗？”，***表示“不行，需你本人过来”。二、2022年3月9日12时46分，***向***发送“终止（解除）劳动合同证明”的图片（图片中特别在“用人单位按劳动合同法39条解除”外围用粗线画圈）和“你好***，请问我去申请失业金，你们能不能勾这一项呀？”“我要这项去申请”“法律对解除劳动合同关系的证明有什么规定？”“我想问一下你们会勾哪项？”的微信。三、2022年3月9日13时11分，***向***发出“你什么时候方便我过来拿，这都过两三个月了”，***于当日14时10分回复“你之前已经问过我了，我都有回复你可以，但是你没有过来”“你看看什么时候想约什么时候过来”，***称“明天下午可以吗”，***回复“可以”，***表示“**”。 2022年3月15日，***（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决**公司（被申请人）支付：一、违法解除劳动合同的赔偿金123241.3元；二、2010年至2021年未休带薪年休假工资70339.86元；三、失业保险待遇损失44864.73元（含求职补贴3824.3元、失业保险金41040元）。2022年5月29日，该会出具中劳人仲案字[2022]3765号仲裁裁决（终局）：“一、准许申请人撤回第三项请求中的失业保险金请求；二、驳回申请人其余仲裁请求。” ***于2022年6月2日签收仲裁裁决。其不服仲裁裁决，于2022年6月7日向本院提起诉讼（因涉及网上立案和诉前调解，本院于2022年7月27日正式立案），提出前述诉讼请求。 诉讼中，***称现有证据能够证明***2020年、2021年各有带薪年休假10天/年。 诉讼中，本院询问***何时收到终止（解除）劳动合同证明，***回答：“被告第一次2021年12月31日出具的，原告就拿该证明办理了失业手续，所以原告在2022年3月份出具证明用于诉讼。” 本院认为，本案系劳动合同纠纷。菊城公证处经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，不影响案件的审理。 关于***离职前12个月的平均工资问题。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定，**公司向***支付的奖金属于工资总额的组成部分，在计算***的月平均工资时，应将奖金计入，结合**公司提交的“员工工资发放情况表”与双方的确认，***离职前12个月的平均工资为4001.67元/月（2000元/月+800元/月+1035元/月+2000元÷12个月）。 关于**公司应否向***支付解除劳动合同的赔偿金或经济补偿金的问题，本院作如下分析：第一，***称**公司两次向其出具终止（解除）劳动合同证明：第一次于2021年12月31日出具，其就拿该证明办理了失业手续，第二次于2022年3月出具，其用于诉讼。**公司于2022年1月4日通过微信向***发出“续签劳动合同通知书”，且相关的微信聊天记录显示***于2022年1月12日、同年3月9日两次要求**公司出具终止（解除）劳动合同证明并声称用于办理失业金，本院认为**公司不可能于2021年12月31日向***出具终止（解除）劳动合同证明，根据**公司的举证，本院认定**公司于2022年3月10日向***出具终止（解除）劳动合同证明。第二，**公司工作人员于2022年1月4日通过微信向***发出“续签劳动合同通知书”，通知***于2022年1月5日前到该公司办理劳动合同续签手续，并在微信中特别提示“以上是续签通知请你明天回司续签，逾期视为放弃续签”，而***2022年1月5日并没有回到**公司续订劳动合同，也没有就**公司给予的续订劳动合同的期限提出异议，而是于2022年1月12日、同年3月9日两次要求**公司向其出具终止（解除）劳动合同证明以便领取失业保险金，***以自身的行为表明其放弃要求**公司续签劳动合同的权利，故没有续签劳动合同的原因并不在于**公司，**公司无需向***支付解除劳动合同的经济补偿金。第三，从**公司提交的经***确认的微信聊天记录来看，**公司为方便***申领失业金，应***的要求在终止（解除）劳动合同证明勾选“用人单位按劳动合同法39条解除”，故终止（解除）劳动合同证明勾选的原因系双方协商的结果，并不能反映**公司违法解除***劳动合同的事实，***要求**公司支付解除劳动合同的赔偿金的诉求，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于带薪年休假工资差额问题。带薪年休假工资的性质属于劳动报酬，***最后上班时间为2021年12月31日，***于2022年3月15日申请仲裁，其主张的2010年至2021年期间的带薪年休假工资诉求并未超过仲裁时效。**公司有义务保存两年（2020年1月1日至2021年12月31日）期间的工资支付台账。现***不能举证证明**公司拖欠其2010年至2019年期间的应休未休带薪年休假工资差额，本院对其主张的2010年至2019年期间的应休未休带薪年休假工资差额诉求不予支持。关于2020年1月1日至2021年12月31日期间的应休未休带薪年休假工资差额：***上述期间可享受带薪年休假为10天/年，而***已确认其2021年度已休年休假10天，本院对其主张的2021年度的应休未休带薪年休假工资差额诉求予以驳回；由于**公司提交的证据显示该公司已安排***2020年度休年假2.5天，故***2020年度未休的年休假天数为7.5天（10天－2.5天），**公司未举证其方已支付相应的年休假工资，**公司依法应向***支付2020年度的应休未休带薪年休假工资差额，由于**公司提交的证据显示***2020年的月平均工资为4249.67元/月（2000元/月+800元/月+1283元/月+2000元÷12个月），故该公司向***支付2020年度的应休未休带薪年休假工资差额2930.81元[4249.67元/月÷21.75天/月×7.5天×（300%－100%）]。 关于求职补贴差额问题。***提交的“中山市失业保险待遇支付决定书”反映，***失业前12个月平均缴纳工资为2540元，求职补贴为381元/月，可领取6个月的求职补贴。又，根据《广东省失业保险条例》第二十条的规定，失业人员在领取失业保险金期间可以领取求职补贴，标准为本人失业前12个月平均缴费工资的15%。结合***已领取的6个月的求职补贴，根据《广东省失业保险条例》第四十二条的规定，**公司应支付***求职补贴差额1315.5元[（4001.67元/月－2540元/月）×15%×6个月]。 依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《广东省工资支付条例》第十六条，《广东省失业保险条例》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百四十七条之规定，判决如下： 一、被告广东**人力资源有限公司于本判决生效之日起七日内向原告***支付2020年度的应休未休带薪年休假工资差额2930.81元； 二、被告广东**人力资源有限公司于本判决生效之日起七日内向原告***支付求职补贴差额1315.5元； 三、驳回原告***的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元（原告***已预交），由原告***负担4.9元，由被告广东**人力资源有限公司负担0.1元（广东**人力资源有限公司于本判决生效之日起七日内将该0.1元迳付***）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。 审判员　周　逵 二〇二二年十月十四日 书记员　*** **婵