上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司与被上诉人***提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

辽宁省营口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）辽08民终1899号 上诉人（原审被告）：大石桥市兴和养护管理有限公司，住所地大石桥市。 法定代表人：***，经理 委托诉讼代理人：商健，男，1976年9月12日出生，公司员工，现住大石桥市。 被上诉人（原审原告）：***，女，1960年7月1日出生，住大石桥市。 委托诉讼代理人：葛占娟，辽宁百运律师事务所律师 上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司因与被上诉人***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2016）辽0882民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司的委托代理人商健，被上诉人***的委托代理人葛占娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销辽宁省大石桥市人民法院（2016）辽0882民初814号民事判决，依法改判或发回重审；2、依法对被上诉人重新进行伤残司法鉴定；3、追加机动车交通事故直接责任人**为被告参加诉讼。4、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案违反法定程序，本案案由为机动车交通事故责任纠纷，依法应追加本次交通事故的直接责任人**到庭参加诉讼。对于公安交警队大队单方作出的伤残鉴定，上诉人要求重新鉴定原审未予支持。2、原审认定事实不清，原审仅凭交通事故责任书就确认了责任事故显失公信力，对于被上诉人住院等费用的认定与判决也是单方举证，没有直接责任人的质证和认可，对于被上诉人10天离院挂床的费用没有扣除。本案案由为机动车交通事故责任纠纷，而判决确出现雇员雇主的论述认定。3、原审适用法律不当，本案为机动车交通事故责任纠纷，却引用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条系适用法律错误。 被上诉人***辩称，1、原审没有漏列主体，被上诉人遭受侵权后，其有权选择侵权人赔偿，也有权选择雇主即上诉人承担赔偿责任。2、2015年8月20日，大石桥陆和医院司法鉴定所作出的大司鉴字【2015】第372号鉴定意见书程序合法，鉴定结论公平，上诉人要求重新进行司法鉴定没有事实和法律依据。3、上诉人认为被上诉人挂床与事实不符，只是护士查房时被上诉人暂时未在病房，原审判决明细中已经将该部分费用扣除。请求驳回上诉，维持原判。 ***向原审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项经济损失93,722.15元，被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年5月10日7时30分左右，**驾驶红色“**”电动车沿一面街由***行驶至“**”大药房附近路段时与西侧路段由***行走的行人***相撞，造成***受伤，形成一起道路交通事故。此事故经大石桥市公安局交通警察大队作出的大公交认字[2015]第138号道路交通事故认定书认定，**负本起事故的全部责任，***无责任。原告受伤后入住大石桥市中心医院进行治疗，诊断为：第1腰椎压缩性骨折，住院**天，花销医药费14233.55元，原告住院病历中有加强营养的医嘱记载，体温单中存在10天离院记载，住院期间由女儿***护理，产生交通费550元。原告的伤情经大石桥市交通警察大队委托，由大石桥陆合医院法医司法鉴定所于2015年8月20日作出大司鉴字[2015]第372号鉴定意见书：***腰部为十级伤残，鉴定费1200元。同时查明，原告***系城市户籍，受伤前是被告大石桥市兴和养护管理有限公司雇员，担任小组长，每月工资1050元，从受伤至鉴定前一日共计三个月，被告已支付给原告二个月的工资。护理人***在大石桥市宏旭供热有限责任公司打工，月薪为3300元，有该公司出具的营业执照、工资表、停发工资证明。一审法院认为，原告为被告雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主应当承担赔偿责任。在本起交通事故中，原告无责任，对原告主张的合理的经济损失被告应全部赔偿。按照法律规定，被告承担赔偿责任后，可向侵权人即在本起交通事故中负全部责任的**追偿。现原告主张的精神抚慰金8724.6元偏高，可下调至7000元为宜，因原告的住院体温表中有离院10天的记载，故应扣除相应的床位费和护理费。原告的其他主张于法有据，应予支持。判决：被告大石桥市兴和养护管理有限公司赔偿原告***经济损失92347.55元。上述赔偿款项限被告于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。 二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，原审认定事实属实。 本院认为，2016年2月25日，辽宁省大石桥市人民法院作出（2016）辽0882民初814号民事裁定，将本案案由更正为提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，亦可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，故对上诉人要求追加**为被告的上诉请求，本院不予支持。对于被上诉人挂床期间的费用，原审法院已经予以扣除。对于上诉人申请对大石桥陆和医院司法鉴定所作出的大司鉴字【2015】第372号鉴定意见书重新鉴定的上诉请求，因原审中上诉人并未提出书面申请，且并未对该鉴定意见书内容提出实质性异议，故对上诉人该项请求，本院不予支持。综上所述，上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2107元，由上诉人大石桥市兴和养护管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审　判　长　　*** 代理审判员　　徐　丹 代理审判员　　赵　群 二〇一六年九月八日 书　记　员　　***