山西北方北斗信息技术股份有限公司与某某劳动争议二审民事判决书

山西省朔州市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）晋06民终907号

上诉人（原审原告）：山西北方北斗信息技术股份有限公司。

法定代表人：赵某1，职务董事长。

委托诉讼代理人：付某，山西朔风律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：**，朔州市人，党员，现住朔州市。

委托诉讼代理人：赵某2，山西业盛律师事务所律师。

原审第三人：朔州团兴劳务派遣有限公司。

法定代表人：郝某。

上诉人山西北方北斗信息技术股份有限公司因与被上诉人**、原审第三人朔州团兴劳务派遣有限公司劳动争议纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2021）晋0602民初1097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山西北方北斗信息技术股份有限公司（以下简称北方北斗公司）之委托诉讼代理人付某、被上诉人**及其委托诉讼代理人赵某2、原审第三人朔州团兴劳务派遣有限公司（以下简称团兴公司）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

北方北斗公司上诉请求：1．撤销原判，依法改判支持北方北斗公司一审诉讼请求；2．由**承担诉讼费。事实与理由：2017年9月5日，**到北方北斗公司工作，2020年5月1日，**与团兴公司签订《劳动合同书》，合同期限从2020年5月1日至2022年4月30日止。故自2020年5月1日北方北斗公司与**之间的劳动关系终止。后**经团兴公司派遣至北方北斗公司从事水暖工工作，因**在工作中不能满足北方北斗公司的工作要求，北方北斗公司以书面形式将**退回原派遣单位。北方北斗公司并不存在与**解除劳动关系的情况，只是将其退回派遣单位，北方北斗公司没有义务向**支付解除劳动关系经济赔偿金。同时在一审开庭时团兴公司已经说明是**自己不去新公司上班，并非团兴公司不予安排岗位。**的工资由团兴公司发放，其2020年10月、11月的工资山西北方北斗公司已经支付至团兴公司，不存在拖欠、差额工资的情况。另根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”。本案中，**被派遣至北方北斗公司工作尚未满一年，不符合享有带薪年假的条件，不享有带薪休假工资。

**辩称，**于2017年9月5日入职北方北斗公司，从事水暖工工作，一直工作到2020年11月24日被辞退。2020年5月1日**在非自愿的情况下与团兴公司签订了合同，当时北方北斗公司并未与**解除劳动关系，也未支付任何经济补偿金。2020年5月以后，**仍然从事原工作岗位原水暖工工作，一切工作时间、流程、内容都仍然听从北方北斗公司的安排，实质上一直还属于北方北斗公司的职工，北方北斗公司的行为属于逆向派遣，应承担用人单位的法律责任和义务。

团兴公司答辩同意一审判决。

北方北斗公司向一审法院起诉请求：判决北方北斗公司不向**支付解除劳动关系的赔偿金、工资差额、带薪年休假工资共计29574.5元。

一审法院认定事实：2017年9月5日，**到北方北斗公司处从事水暖工工作。2019年5月13日，北方北斗公司与团兴公司签订《劳务派遣协议》。2020年5月1日，北方北斗公司在未与**解除劳动关系的情况下让**与团兴公司签订《劳动合同书》，合同期限从2020年5月1日至2022年4月30日。劳务派遣劳动合同书签订后，**仍在原工作岗位，从事原工作内容。2020年11月24日，北方北斗公司作出《关于**同志的开除决定》。2021年4月12日，朔州市劳动人事争议仲裁委员会作出朔劳人仲案字［2021］第4号仲裁裁决书，裁决北方北斗公司依法支付**违法解除劳动关系的经济赔偿金24500元、工资差额部分2017元、带薪年休假工资3057.5元。另查明，**在北方北斗公司工作期间，月工资为3500元，2020年5月1日前的工资由北方北斗公司发放，2020年5月1日后的劳动报酬由北方北斗公司与团兴公司共同支付，二公司未安排**休年休假，也未支付带薪年休假工资。2020年11月、12月，团兴公司为**代发工资4418.76元。

一审法院认为，**于2017年9月5日已进入北方北斗公司从事水暖工工作，直至2020年11月24日。虽然**于2020年5月1日在北方北斗公司的安排下与团兴公司签订了劳务派遣劳动合同，但北方北斗公司在已与**建立事实劳动关系且未与**解除劳动关系、也未支付解除劳动关系的经济补偿金的情况下，又由团兴公司将**派遣至北方北斗公司从事原工作岗位的原工作。**与北方北斗公司存在合法有效的劳动关系，**有权向北方北斗公司主张相关劳动待遇。综上所述，北方北斗公司的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：山西北方北斗信息技术股份有限公司于判决生效之日起十日内支付**违法解除劳动关系的经济赔偿金24500元，工资差额部分2017元，带薪年休假工资3057.5元。案件受理费10元，减半收取5元，由山西北方北斗信息技术股份有限公司负担。

本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，予以确认。

本院认为，本案的争议焦点为：上诉人北方北斗公司与被上诉人**之间是否存在劳动关系。被上诉人**于2017年9月5日被聘于上诉人北方北斗公司工作，双方之间虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被上诉人**虽于2020年5月1日与原审第三人团兴公司签订了劳动合同，但其在签订劳动合同之后，仍一直在上诉人北方北斗公司从事原工作，其工作岗位没有发生任何变化，而且上诉人北方北斗公司也未与被上诉人**解除劳动关系，上诉人北方北斗公司与被上诉人**之间的事实劳动关系仍然存在。因此原审认定上诉人北方北斗公司与被上诉人**存在劳动关系，并判决上诉人北方北斗公司支付与被上诉人**解除劳动关系后的相关劳动待遇并无不当。上诉人北方北斗公司所提之上诉理由，证据不足，本院不予支持。

综上所述，上诉人北方北斗公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由山西北方北斗信息技术股份有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　李　　　　　福

审判员　   　 张**

审判员　    郑荣华

二〇二一年十二月二十一日

书记员　    邢晓宇