沈阳市鑫盛建筑工程有限公司
某某越建筑工程有限公司、沈阳市鑫盛建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
来源：中国裁判文书网
辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2021）辽01民终10818号
上诉人（原审被告）：***越建筑工程有限公司，住所地沈阳市于洪区细河南路117号。
法定代表人：李秋成，系该公司经理。
委托诉讼代理人：高日明，男，1990年11月7日出生，汉族，系该公司员工，住辽宁省瓦房店市。
被上诉人（原审原告）：沈阳市鑫盛建筑工程有限公司，住所地沈阳市康平县东升乡东升村。
法定代表人：庄开强，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：丁海章，男，1984年6月26日出生，汉族，系该公司项目经理，住辽宁省建平县。
上诉人***越建筑工程有限公司（以下简称腾越公司）因与被上诉人沈阳市鑫盛建筑工程有限公司（以下简称鑫盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院（2021）辽0111民初1354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
腾越公司上诉请求：要求改判或者发回重审。理由：1、诉请金额与事实不符，所用的材料不是约定材料，有价差；2、违法转包，应该承担10%违约金。
鑫盛公司辩称，同意原审判决，要求维持原判。不存在没用约定材料，没有转包事实，都是我公司做的。
鑫盛公司向一审法院的诉讼请求为：1、请求法院判令腾越公司给付鑫盛公司工程款45321.83元；2、诉讼费用由腾越公司负担。
一审法院认定事实：2017年8月11日，鑫盛公司与腾越公司签署《机电安装工程承包合同》，合同编号：TYZY-LNSJT2017-(凤凰城五期)-Z2001，合同就沈阳市苏家屯区碧桂园凤凰城五期多层256#、257#地热工程进行了约定，合同暂定价188840.93元，最终以乙方与建设单位实际定案结算额为准。该工程已于2016年10月26日竣工验收，上述合同系后签署，腾越公司已给付鑫盛公司工程款143519.1元。
一审法院认为，债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。腾越公司将涉案工程发包给鑫盛公司，双方签署承包合同，现案涉工程已竣工验收，腾越公司未按约定支付工程款系违约行为。关于腾越公司应支付工程款的数额问题，虽然合同约定暂定价为188840.93元，因双方合同系后补签，合同附件1为工程价款汇总表，该表显示了工程价款数额为188840.93元，后鑫盛公司提供了“申请表(扩大劳务类)”，该表亦记载了合同价款为188840.93元，虽然腾越公司辩称该表为复印件，但该表上“项目经理”一栏签字人为“孙平”，双方《机电安装工程承包合同》中腾越公司的签约代表也系“孙平”，并且鑫盛公司提供的多处证据中均有“孙平”，综合上述证据，对案涉工程的工程价款为188840.93元予以确认，因腾越公司已支付143519.1元，故还应支付鑫盛公司45321.83元。
一审法院判决：被告***越建筑工程有限公司于本判决生效后10日内给付原告沈阳市鑫盛建筑工程有限公司工程款45321.83元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费476元(已减半收取)，由***越建筑工程有限公司负担。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，鑫盛公司与腾越公司签订的承包合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。鑫盛公司已经完成案涉工程的施工且已竣工验收，腾越公司应当依约支付工程款。虽合同中约定合同暂定价188840.93元，综合根据合同附件1的工程价款汇总表以及“申请表(扩大劳务类)”，一审法院认定工程价款数额为188840.93元并无不当。扣除腾越公司已支付的金额，剩余45321.83元工程款未付。现腾越公司主张鑫盛公司所用材料非约定材料，未提供证据证明，应当承担举证不能的法律责任。对于腾越公司上诉主张鑫盛公司系违法转包应承担违约金，因其未提起反诉，本院不予审理。
综上所述，腾越公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费934元，由***越建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王惠丽
审判员 相 蒙
审判员 曹 杰
二〇二一年七月二十三日
法官助理徐瑶
书记员焦晓宇
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
