某某与辽宁银信物业有限公司劳动争议纠纷一案民事判决书

辽宁省铁岭市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽12民终409号 上诉人（原审原告）：***，男，1969年10月8日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。 委托诉讼代理人：***，辽宁铁宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辽宁银信物业有限公司，住所地铁岭市凡河新城区金沙江路**。 法定代表人：***，该公司总经理。 委托诉讼代理人：***，辽宁正业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：**，女，该公司行政人事办公室职员。 上诉人***因与上诉人辽宁银信物业有限公司（以下简称银信物业公司）劳动争议纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2017）辽1221民初1633号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人***及其委托诉讼代理人***、上诉人辽宁银信物业有限公司委托诉讼代理人***、**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ***上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2017）辽1221民初1633号民事判决，依法改判或者裁定发回重审；2.请求二审法院判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1.一审法院不应用监控录像为依据就认定***有未在岗造假在岗记录。2.一审法院不应采信县行政物业服务中心秩维部培训教案。3.一审法院适用法律错误。4.一审法院应支持***加班费及社保费的诉讼请求。 银信物业公司辩称，不同意上诉人上诉请求，被上诉人没有安排上诉人假日和法定假如加班的情况，上诉人并非是生产工作人员，上诉人工作时就知道其是保安人员，双方是平等自愿；上诉人之前已经参保，上诉人没有提出转移保险的申请，被上诉人没有义务为其办理保险。 ***向一审法院起诉请求：1、请求法院依法确认银信物业公司违法解除劳动合同，判令银信物业公司支付违法解除合同经济赔偿金4500（1500*1.5个月*2倍）；2、请求法院依法判令银信物业公司补交***上班期间的五险一金（2016年4月18日至2017年6月15日）；3、请求法院依法判令银信物业公司支付***上班期间加班工资34135.20元及休息日加班工资8275.86元（一周超时：84小时-40小时=44小时，14个月共超时：44小时*60周=2640小时；每小时钱数：1500除以21.75天除以8小时等于8.62元；总计加班工资：8.62*2640*150%=34135.20元，休息日加班工资：8275.86元：1500除以21.75乘以60天乘以200%等于8275.86元）；4、请求法院依法判令银信物业公司支付***上班期间节假日工资2275.86元（1500元除以21.75天乘以11天乘以300%等于2275.86）；5、请求法院依法判令银信物业公司支付***带薪年休假工资1034.48元（1500元除以21.75天乘以5天乘以300%等于1034.48元）；6、请求法院依法判令银信物业公司支付***夏季高温补助费644元（46元*14个月=644元），共计50864.4元；7、诉讼费10元由银信物业公司承担。 一审法院认定事实：当事人双方于2016年4月18日签订劳动合同，约定***从事“秩维员”工作，上24小时休24小时，月工资1500元，24小时在岗有休息时间。工作中***未按银信物业公司要求做巡视工作，当班期间不在岗位上，而造假的在岗工作记录，银信物业公司发现问题后，于2017年6月5日向***出具书面解除劳动合同通知书，解除了双方的劳动合同。一审法院认为，当事人在平等自愿的基础上签订劳动合同，并不违反法律强制性规定，是合法有效的，对双方具有约束力。***未按合同约定认真履行“秩维员”的工作义务，反而未在岗位的情况下，造假的在岗记录，属于工作中严重违反被告公司的辞职、辞退管理规定，虽然***声称其行为是受队长的指派，但其作为银信物业公司员工，是具有完全民事行为的自然人，应该知道造假的在岗记录是违反了银信物业公司规定，是严重的错误行为，事后又不服从公司的管理，所以银信物业公司根据***工作期间的表现和公司辞职、辞退管理规定，通知***解除双方劳动合同的行为，并无不当，是属于有事实和法律依据的合法解除，故对***主张确认银信物业公司违法解除劳动合同并赔偿的请求，不予支持；对***提出的银信物业公司应向其支付平时工作和节假日、休息日工作加班的诉讼请求，因当事人签订劳动合同时，就约定是上24小时班休息24小时的工作性质，上班的24小时期间又有休息时间，***对此是明知和认可的，且“秩维员”的工作又非强体力劳动，***又无其加班的直接证据，此主张不予支持；关于***提出的带薪休年假的问题，因按其工作年限折算不足一整天，不予支持；其要求的夏季高温补助费一节，当事人在劳动合同中无约定，***也不是强体力的野外作业，此节亦不支持；要求银信物业公司补交***上班期间的五险一金一节，不属于人民法院受案范围，法院不予审理。判决：驳回***的诉讼请求。案件受理费10元，由***承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，***提供两位证人出庭作证：1.***证明，银信物业公司监控录像录不全***实际工作情况，因为有时***去地下，有时巡逻，不在监控范围内。银信物业公司对该证人提出异议，认为他与***有利害关系，不应采信该证人证言。2.证人**，证明***工作24小时休息24小时。银信物业公司对该证人身份提出异议，认为他不能证明在银信物业公司工作，故无法达到其证明目的。本院认为，该证人证言无法达到证明目的，对该证人证言不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，***从事的“秩维员”工作，有一定的工作自由，银信物业公司提供的录像虽能说明当时***在录像时间内不在录像范围，由于***有休息时间及活动的自由，所以该录像不能充分证明***不在岗工作，所以银信物业公司辞退***没有正当理由，属于违法解除劳动合同，***给付***违法解除劳动合同经济赔偿金。***离职前十二个月的平均工资为1500元，***从2016年4月18日入职，2017年6月5日离职，经计算应得经济赔偿金为1500元/月×1.5月×2=4500元。故对***要求银信物业公司给付违法解除劳动合同的经济赔偿金予以支持。关于***提出的带薪休年假的问题，因按其工作年限折算不足一整天，不予支持；关于***提出的支付加班费的上诉请求，因未提供证据证明存在加班事实，故对该项请求不予采信。关于***提出要求银信物业公司赔偿未缴纳社会保险的损失的上诉请求，该项不属于法院受理劳动争议纠纷案件审理范围，故对该项请求不予采信。 综上所述，***的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省铁岭县人民法院（2017）辽1221民初1633号民事判决； 二、辽宁银信物业有限公司于本判决生效之日起十日内支付***违法解除劳动合同经济赔偿金4500元； 三、驳回***其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由辽宁银信物业有限公司负担，二审案件受理费10元，由辽宁银信物业有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长　应　琦 审判员　*** 审判员　高　新 二〇一八年四月二十四日 法官助理** 书记员***