龙口市信达钢结构有限责任公司、某某不当得利纠纷二审民事裁定书

山东省烟台市中级人民法院

民事裁定书

（2019）鲁06民终3399号

上诉人（一审原告）：龙口市信达钢结构有限责任公司，住所地龙口市高新技术产业园区广源路东首。

法定代表人：***，经理。

委托诉讼代理人：***，山东渤海平正律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）：***，男，1990年4月17日出生，汉族，居民，住龙口市。

上诉人龙口市信达钢结构有限责任公司因与被上诉人***不当得利纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初2129号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

上诉人龙口市信达钢结构有限责任公司上诉请求：1.撤销一审裁定，依法发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审适用法律错误，依法应发回重审。上诉人的起诉不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定和《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条第二款之规定，一审依法立案、审理是正确的。上诉人依法向一审法院提起民事诉讼符合法律规定，不应被驳回。

被上诉人***未到庭应诉，在法定期限内亦未提交书面答辩状。

一审原告龙口市信达钢结构有限责任公司向一审法院起诉请求：依法判令被告立即付清尚欠原告人民币462643元并承担本案诉讼费用和保全费。

一审法院经审查认为，被告***因挪用公司款项已由公安机关以挪用资金罪、合同诈骗罪移送检察院审查起诉，本案所涉及的款项包含在该刑事案件中并由公安机关立案侦查，原告的起诉不符合民事受案范围，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项之规定，一审法院于2018年12月19日裁定：驳回原告龙口市信达钢结构有限责任公司的起诉。

二审中，上诉人提交已经生效的山东省龙口市人民法院（2019）鲁0681刑初30号刑事判决书，主张该判决的认定***的犯罪数额不准，有漏判部分。该判决书对被上诉人被捕之前挪用上诉人的工程款只认可了部分，还有部分判决书没有列举，被上诉人的还款承诺可以证实。上诉人要求通过民事诉讼追回损失。

本院审理查明的事实与一审法院查明的一致。

本院认为，根据上诉人二审中提交的山东省龙口市人民法院（2019）鲁0681刑初30号刑事判决书，可以认定被上诉人***因犯挪用资金罪，被判处有期徒刑。该判决书已经生效。上诉人主张该判决中认定的***挪用资金的数额有漏判，应通过刑事诉讼相关程序主张权利。现上诉人提起民事诉讼，要求被上诉人偿还挪用的资金，显然不属于民事案件受案范围，上诉人的起诉应予驳回。

综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原裁定。

本裁定为终审裁定。

审判长*腾

审判员***

审判员付景波

二〇一九年七月二十六日

书记员***