丰镇市瑞达房地产开发有限责任公司、内蒙古广龙建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷民事二审民事裁定书

内蒙古自治区高级人民法院

民 事 裁 定 书

（2021）内民终342号

上诉人（一审被告，反诉原告）：丰镇市瑞达房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市丰镇市。

法定代表人：杨进，该公司总经理。

委托诉讼代理人：高明，北京市京师律师事务所律师。

委托诉讼代理人：李敏，北京市京师律师事务所律师。

被上诉人（一审原告，反诉被告）：内蒙古广龙建筑工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。

法定代表人：张存旺，该公司董事长。

委托诉讼代理人：李**，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。

上诉人丰镇市瑞达房地产开发有限责任公司（以下简称瑞达公司）因与被上诉人内蒙古广龙建筑工程有限责任公司（以下简称广龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院（2017）内09民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人瑞达公司的委托诉讼代理人高明、李敏，被上诉人广龙公司的委托诉讼代理人李**，到庭参加了诉讼。

本院认为，本案二审庭审结束后，案外人孙建军提交了《参加内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院（2017）内09民初54号建设工程施工合同纠纷一案申诉申请书》要求参加本案诉讼，主张其系案涉工程C区的实际施工人，与另一实际施工人李金绪是合伙关系，共同挂靠广龙公司进行案涉工程C区的施工，并且自认瑞达公司和广龙公司争议的已付工程款中的230万票据中有110万现金系其收取，双方争议的抵顶工程款的12套房屋也系其与李金绪收取。因孙建军与李金绪是否为实际施工人，是否挂靠广龙公司施工且是否收取争议工程款110万元及12套房屋影响本案合同效力及已付工程款数额的认定，与本案的处理结果存在利害关系，对孙建军作为第三人参加诉讼的申请应当准许。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十七条规定：必须参加诉讼的当事人在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人的自愿原则予以调解；调解不成的，发回重审。本案在询问瑞达公司和广龙公司对孙建军申请参加诉讼的意见时，广龙公司不同意孙建军作为第三人参加诉讼，亦不认可孙建军的主张，因此本案应当发回一审法院重审并依法追加孙建军、李金绪作为第三人参加诉讼，以便查明案件事实。瑞达公司、孙建军还主张案涉工程其他三区均为实际施工人挂靠广龙公司施工，是否追加，一审法院可以从查明案件事实的角度视情况而定。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十七条规定，裁定如下：

一、撤销内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院（2017）内09民初54号民事判决；

二、本案发回内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院重审。

上诉人丰镇市瑞达房地产开发有限责任公司预交的二审案件受理费270646元，予以退回。

审 判 长　王佐玲

审 判 员　武　菲

审 判 员　武　杰

二〇二一年八月二十五日

法官助理　何　欢

书 记 员　赵　慧