揭阳市揭西建筑集团公司珠海公司与***、***、珠海润都制药股份有限公司、***提供劳务者受害责任纠纷一案民事二审判决书

广东省珠海市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2020）粤04民终1542号

上诉人（原审被告）：揭阳市揭西建筑集团公司珠海公司，住所地：珠海市**********第六层6018之二，统一社会信用代码：914***********736Y。

法定代表人：贝剑杰，总经理。

委托诉讼代理人：彭青，女，1969年2月19日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区****************，公民身份号码：************，系公民代理。

被上诉人（原审原告）：***，男，1963年2月1日出生，汉族，住四川省江油市************，公民身份号码：************。

委托诉讼代理人：王虑，广东品颂律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，男，1959年9月15日出生，汉族，住四川省剑阁县**********，公民身份号码：************。

原审被告：珠海润都制药股份有限公司，住所地：珠海市金湾区*********，统一社会信用代码：914***********640G。

法定代表人：刘杰，总经理。

原审第三人：***，男，1966年6月5日出生，汉族，住广东省揭西县河婆镇河婆民船队，公民身份号码：************。

上诉人揭阳市揭西建筑集团公司珠海公司（以下简称揭西建筑公司）因与被上诉人***、***、原审被告珠海润都制药股份有限公司（以下简称润都公司）、原审第三人***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2019）粤0402民初7768号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

揭西建筑公司上诉请求：撤销一审判决，判令按照工伤标准认定由***承担赔偿责任，一、二审诉讼费由***承担。

事实与理由：根据***陈述，其是由***聘请到润都公司做工程，工资是由***每月用微信支付，而且***在一审提供的证据和庭审中都一再强调是***找他去做事的，由此可以证明***和***之间存在雇佣关系，其在工地受伤，则应按工伤标准认定进行赔偿，并由***承担赔偿义务。揭西建筑公司并没有与***、***签订任何劳务合同，***在受伤前亦不认识本公司任何人员，是否在本公司承包的工地受伤亦不可知，一审法院只根据***的陈述就认定揭西建筑公司承担赔偿责任明显于理不合，亦没有任何依据，而***作为实际聘用者却不用承担赔偿责任，亦有违常理。

***答辩称：一、***提供的证据可以证明***是在揭西建筑公司承包的润都公司洗手间改造项目工地受伤的事实。1.2018年8月25日三灶卫生院的病历显示***受伤的原因与上述受伤事实相一致。2.洗手间的改造需要打瓷砖，在作业时脚手架的拉杆断裂，***受伤的部位与该作业的实际操作相吻合，且与病历一致。3.揭西建筑公司认可***是揭西建筑公司的员工，***与***的短信记录可以证明揭西建筑公司受伤之后与***多次协商治疗以及费用的事实，而且也可以证明公司没有将洗手间的改造项目承包给他人，且揭西建筑公司称***也无权聘请员工，可见，***不是包工头，而是工地的员工，与***的地位是一致的，与***无雇佣关系。4.***对于自己从脚手架掉下来受伤的事实没有主观过错，因受伤是脚手架的拉杆断裂而造成，而脚手架是揭西建筑公司应该提供的劳动工具，***对拉杆断裂无法事先预知也没有安全检查的义务，更没有对脚手架检查的安全操作标准，属于意外事故。对于揭西建筑公司称***是2018年8月25日受伤，但直到2018年12月26日才住院治疗，我方认为是因受伤后没有钱治疗，但是揭西建筑公司的员工***明确指示可以出院，要求其到指定的药店治疗，***与揭西建筑公司的短信内容可以证明，因此不是***不愿意住院而是客观上没有钱住院。另从目前的证据看揭西建筑公司没有证据证明***现在的伤情及鉴定的结果是因2018年12月26日住院而造成的，退一步讲，假如有延误也是因为揭西建筑公司的原因造成的，是揭西建筑公司特别要求***不要住院而到其熟人的药店治疗。

***一审诉讼请求：1.请求判令润都公司、揭西建筑公司、***向***支付各项费用总计176202元，以广东省2019年度人身损害赔偿计算标准【粤高法（2019）第100号】为计算依据，具体详见民事起诉状。2.请求判令润都公司、揭西建筑公司、***向***支付伤残鉴定费2730元。3.请求判令润都公司、揭西建筑公司、***承担本案诉讼费用。

一审法院查明，据***陈述，2018年8月25日上午10时15分，***在润都公司厂区内综合楼卫生间改造装修时，双脚踩在铁架上用电钻打瓷砖，因拉杆断裂，***从架子上摔下，造成右脚跟粉碎性骨折。***受伤后前往珠海市金湾区三灶镇卫生院就诊，根据病历记载，***就诊时间为2018年8月25日11:45:11，主诉“架子拉杆断裂，致右脚跟粉碎性骨折”，病史记录为“患者于今日10：15分左右在润都制药厂综合楼卫生间改造装修时拉杆断裂，致右脚跟粉碎性骨折”。***所述事发经过与上述病历记载内容一致，一审法院对该事实予以采信。

***陈述，其受伤后由施工组的负责人***送至珠海市金湾区三灶镇卫生院就诊，在该院拍片检查后，***建议***到三灶金银花养生馆做中医理疗，并为***支付了在养生馆的治疗费用。因治疗月余仍无法走路，***又在***的安排下去了斗门一家中医馆治疗，***为***支付了部分治疗费用，直至2018年12月26日，***伤情仍未痊愈，遂前往珠海广安手足外科医院就诊治疗。

根据珠海广安手足外科医院的出院小结显示，***于2018年12月27日入院，诊断为“右跟骨粉碎性陈旧性骨折、右跟骨骨折延迟愈合、右踝滑膜炎”，住院10天，于2019年1月6日出院。出院医嘱建议休息两周，出院后视复查情况决定负重行走。***在该院门诊及住院共支出医疗费用6303.44元。

2019年4月22日，***委托广东科登法医物证司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，鉴定意见为***因意外致右足跟骨粉碎性骨折致遗留畸形愈合，评定为十级伤残。

另查，润都公司于2018年6月8日与揭西建筑公司签署《一区综合制剂楼（1、2、5、6、7层）洗手间改造项目合同》，将其厂区内的一区综合制剂楼（1、2、5、6、7层）洗手间改造项目工程发包给揭西建筑公司，工程（项目）内容包括拆除施工及装修施工。据***陈述，其经工友***的介绍到上述工地施工，事发前，***和***同在现场施工，***告诉******是老板，雇请其二人来拆除洗手间瓷砖。揭西建筑公司辩称***是其工作人员，***没有资格外聘人员进场施工。第三人***则称不认识***，从未雇请***到润都公司进行施工。

据***提交的手机通讯信息显示，***在2018年8月29日18:14向***的手机号码130*****701发送短信内容“蔡老板为什么不接电话药店这没钱了今天过来不？”2018年9月7日18：57发送内容“蔡老板电话又不接药店老板说没钱了明天我下午5点过换药能不能过来一下？”***于2018年9月8日16:42通过手机号码130*****701向***发送信息“康师傅：你把脚伤治好不够钱我再想办法”。

一审法院认为，***在润都公司综合制剂楼洗手间改造项目的施工过程中受伤，该项目由润都公司发包给揭西建筑公司施工，***于该项目的施工过程中受伤，受伤后揭西建筑公司的工作人员***将***送往医院进行治疗，并为***垫付部分医疗费用，***还称***治疗脚伤的钱由其想办法。因揭西建筑公司辩称***是其公司工作人员，其并未将上述改造项目转包或发包给***，但认可***是该项目工程的施工人员，据此，一审法院认定，在润都公司的上述项目改造工程中，***代表揭西建筑公司雇请了***进行施工，也即，***是在为揭西建筑公司提供劳务的过程中受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由提供劳务一方与接受劳务一方根据各自的过错承担相应的责任。本案中，***系施工过程中因架子断裂导致跌落地面受伤，本案并无证据显示***本身存在故意或者重大过失，故揭西建筑公司应对***的损害后果承担全部赔偿责任。

关于***诉请的各项损失，一审法院核定如下：

1.医疗费。***在珠海广安手足外科医院治疗所产生的医疗费用6303.44元，有医院的病历及住院清单、费用结算票据为证，一审法院予以确认。***另提交有珠海新亚医药有限公司出具的收据17张，金额合计9255元，但其并未提交相应的病历佐证其在该公司治疗及购药的事实，故对其主张的该部分费用不予支持。

2.误工费。从***的治疗经过来看，受伤后经珠海市金湾区三灶镇卫生院诊断为“右脚跟粉碎性骨折”，但是***并未在该院接受治疗，亦未到其他医疗机构进行治疗。根据***陈述，其在***的建议下前往三灶金银花养生馆及斗门的一家中医馆敷药治疗，治疗四月余仍未痊愈，遂至珠海广安手足外科医院住院治疗，在该院住院治疗10天后出院。一审法院认为，***所选择的诊疗方案及措施导致其诊治过程延长，由此造成的误工一审法院不予支持，认定其误工期为在珠海广安手足外科医院住院期间及医嘱休息期间，并结合***门诊及复诊的情况，酌定计为26天。***主张所从事的行业为建筑类散工，其并未就收入情况提交证据，一审法院参照2018年全省城镇私营单位就业人员平均工资58258元/年的标准，计算其误工费为4150元。

3.护理费。***诉其受伤后由妻子进行护理，但是***并未就其妻子存在误工损失进行举证。结合***在珠海广安手足外科医院治疗的情况，医嘱并无建议需要陪护，故对***该项主张不予支持。

4.交通费。***住院10天，结合其门诊及复诊情况，酌情支持交通费360元。

5.住院伙食补助费。***主张住院期间的伙食补助费1000元，金额合理，予以支持。

6.营养费。***因伤致残达十级，其主张营养费500元，金额合理，予以支持。

7.残疾赔偿金。***提供的居住信息显示，其长期在珠海市城镇地区*住生活，结合***为揭西建筑公司提供劳务的情况，其亦在城镇地区通过打散工的形式获取合法报酬，故对***主张参照2017年珠海城镇居民人均可支配收入为标准计算残疾赔偿金予以支持，***经鉴定构成十级伤残，故残疾赔偿金计为93652元。

8.精神损害抚慰金。***身体构成十级伤残，精神亦遭受相应损害，其主张精神损害抚慰金5000元，金额合理，予以支持。

9.鉴定费。***为确定其伤残程度而进行鉴定，为此支出鉴定费2730元，是***为确定其损失而支出的合理费用，予以支持。

综上，核算***各项损失包括医疗费6303.44元、误工费4150元、交通费360元、伙食补助费1000元、营养费500元、残疾赔偿金93652元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2730元，共计113695.44元，由揭西建筑公司向***进行赔偿。

此外，***诉称***是其工友，涉案工程由润都公司发包，故要求润都公司、***共同向***承担赔偿责任，经审查，本案无证据证明***与***之间存在雇佣或者提供劳务的关系，润都公司作为发包方，其将涉案工程发包给揭西建筑公司亦无审查过失，***诉请润都公司、***承担赔偿责任没有法律依据，一审法院不予支持。

综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条至第二十五条之规定，一审法院判决如下：一、揭西建筑公司自判决发生法律效力之日起五日内赔偿***损失113695.44元；二、驳回***其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币3764元，由***负担1294元，由揭西建筑公司负担2470元。

在二审调查过程中，揭西建筑公司陈述***受伤后，刚好***开车到润都公司，在公司门口大路边看到***和***招手叫他载去医院。

二审经审理查明，***2018年8月25日在珠海市金湾区三灶镇就诊的门诊病历记载：“患者于今日10：15分左右在润都制药厂综合楼卫生间改造装修时拉杆断裂，致右脚跟粉碎性骨折。”

经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为：一、关于揭西建筑公司主张***不是在其工地受伤的意见，本院认为，首先，***主张其在工地受伤，有***的陈述予以证实。其次，***在三灶镇卫生院的病历记载与其陈述一致，因病历上的记载是***在受伤后各方未发生矛盾时的陈述，真实的盖然性较大。再次，揭西建筑公司认可***是在揭西建筑公司工地门口接到***，并将***送至医院，且***在手机短信中表达***治疗脚伤的钱由其想办法。综上，本院认为***是在揭西建筑公司承包的工地上受伤具有高度盖然性，应予以认定。

二、关于揭西建筑公司是否应承担责任的问题，如上所述，***是在揭西建筑公司的工地上受伤，***和***均陈述，是***雇佣其工作，而揭西建筑公司称***是公司的工作人员，并未将项目转包或发包给***，也无证据证明***和***之间存在雇佣关系，故一审法院认定***代表揭西建筑公司雇请了***进行施工正确，本院予以维持。另外，***陈述是因脚手架的钩子断裂导致其摔倒，并无证据证明***本身存在故意或重大过失，故一审法院判决揭西建筑公司对***的损害后果承担全部赔偿责任正确，本院予以维持。

综上所述，揭西建筑公司的上诉意见不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2595元，由揭阳市揭西建筑集团公司珠海公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　郑伟民

审判员　　李　灵

审判员　　艾欣欣

二〇二〇年六月二十九日

书记员　　陈思绮