某某与宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司、某某等建设工程分包合同纠纷二审民事裁定书

宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院

民事案件裁定书

（2020）宁02民终833号

***与宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司、***、马金林建设工程分包合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2020）宁0221民初439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人***，上诉人宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司的委托诉讼代理人陈泽东，原审被告***到庭参加了诉讼，原审被告马金林经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 本院认为，本案一审鉴定机构所依据的鉴定材料为：鉴定申请书、民事起诉状、结算单。而***自述鉴定依据的结算单系其单方制作，***及宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司对结算单的真实性均不予认可。一审鉴定意见依据明显不足，在宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司对鉴定提出异议后，一审法院仍依据该鉴定意见确定涉案工程的工程款并不妥当。且本案是否构成重复诉讼、***是否系涉案工程的实际施工人、涉案工程工程量为多少以及本案是否产生鉴定费、鉴定费由谁负担等问题，一审法院均未查明，本案应当发回重审。马金林经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等权利。 综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，本案应当发回重审。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（三）项规定，裁定如下：

一、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院（2020）宁0221民初439号民事判决； 二、本案发回宁夏回族自治区平罗县人民法院重审。 上诉人***预交案件受理费2642元，上诉人宁夏鑫鸿宇园林绿化工程有限公司预交案件受理费4975元，均予以退回。

审判长 杨中军 审判员 马春茂 审判员 薄晓霞

书记员 冯　娟