安徽省申博人力资源管理有限公司、某某美劳动争议二审民事判决书

安徽省合肥市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）皖01民终432号

上诉人（原审被告）：安徽省申博人力资源管理有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区金寨南路西、翠微路北上海城市公寓10幢103上-104上，统一社会信用代码91340100781073121A。

法定代表人：王斌，董事长。

委托诉讼代理人：韩瑞新，安徽天禾律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：**美，女，1970年8月4日出生，汉族，住安徽省淮南市大通区。

委托诉讼代理人：魏守莉，合肥市法律援助中心指派律师。

原审被告：西安恒和涂装工程有限公司，住所地陕西省西安市高陵区泾渭镇泾渭四路泉顺北岸生活住宅小区9幢1单元6层10602号，统一社会信用代码91610117399408277J。

法定代表人：张怀玉，董事长。

委托诉讼代理人：欧阳永辉，安徽昊华律师事务所律师。

原审被告：保定天威电气设备结构有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市庐阳产业园区荣事达大道，统一社会信用代码9134010066623388XL。

负责人：王志武，总经理。

委托诉讼代理人：韩瑞新，安徽天禾律师事务所律师。

上诉人安徽省申博人力资源管理有限公司（以下简称安徽申博公司）因与被上诉人**美、原审被告西安恒和涂装工程有限公司（以下简称西安恒和公司）、保定天威电气设备结构有限公司合肥分公司（以下简称天威电气合肥分公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初3590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

安徽申博公司上诉请求：请求撤销一审判决第二、三项，依法改判安徽申博公司无需支付**美终止劳动合同经济补偿金及2017年未休年休假工资，本案一、二审诉讼费用全部由**美承担。事实和理由：一、根据安徽申博公司与**美签订的劳动合同第二十一条第二项的约定“乙方如需请假按用工方相关规定执行提出书面申请并取得同意，否则按旷工处理，乙方旷工三天直接予以辞退”。本案**美于2017年7月受伤后一直未班，2017年12月20日劳动合同到期，亦未向安徽申博公司履行任何请假手续，**美上述行为已构成严重违纪，安徽申博公司依据公司相关制度规定及双方劳动合同约定，解除与**美的劳动关系，依法无需支付经济补偿金。二、根据《职工带薪年休假条例》第四条第三项的规定，累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假。一审庭审查明，**美2012年入职安徽申博公司，累计工作不足10年。**美于2017年7月受伤后一直未上班，即使扣除一审法院认定的停工留薪期2个月，其因病假在家休息的时间也超过3个月。因此，**美依法不应享受2017年年休假，安徽申博公司无需向**美支付2017年未休年休假工资。综上，一审判决认定事实不清，故请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。

**美辩称，首先，安徽申博公司的上诉理由与事实不符，其解除与**美的劳动关系系因合同到期，并非**美旷工，安徽申博公司出具给**美的解除劳动合同通知函可以证明。双方劳动合同于2017年12月20日到期，安徽申博公司系2018年1月16日发出短信通知解除劳动关系，故**美认为安徽申博公司解除系单方违法解除，一审法院判决经济补偿金并无不当，依法应予维持。其次，安徽申博公司并未提供证据证明**美在职期间已享受年休假，一审判决安徽申博公司支付**美未休年休假工资是正确的。

西安恒和公司述称，同意安徽申博公司的上诉意见。

天威电气合肥分公司述称，同意安徽申博公司的上诉意见。

**美向一审法院起诉请求：1、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司向**美支付违法解除劳动合同的赔偿金48840元（4070元/月×6个月×2）；2、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司按照**美工伤事故前十二个月的平均工资4070元支付**美5个月的停工留薪期工资差额11459.15元（4070元/月×5个月-8890.85元）；3、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司支付**美工伤住院期间住院伙食补助费400元（50元/天×8天）；4、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司支付**美工伤期间护理费6534元[（5921×80%÷21.75）元/天×30天]；5、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司支付**美工伤期间交通费600元；6、判决安徽申博公司、西安恒和公司及天威电气合肥分公司支付**美带薪年休假工资9356元[（4070÷21.75）元/天×5天/年×5年×200%]。

一审法院认定事实：**美与安徽申博公司分别于2012年7月1日、2014年7月1日、2016年7月1日、2016年12月21日签订4份劳动合同，前3份劳动合同均约定**美被派遣至天威电气合肥分公司工作，第4份劳动合同约定**美被派遣至西安恒和公司工作。**美于2017年7月29日发生工伤事故，此后**美未再回单位上班，2017年12月21日经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定，**美因工伤致左膝切割伤，左膝髌韧带损伤，其劳动功能障碍程度鉴定为未达等级。**美与安徽申博公司签订的第4份劳动合同于2017年12月20日到期，2018年1月16日安徽申博公司短信通知**美解除劳动合同关系，2018年2月8日，安徽申博公司向**美出具《解除劳动合同通知函》，书面通知**美不再续签劳动合同，双方劳动关系终止。

之后**美向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称合肥经开区仲裁委）提出仲裁申请，请求：1、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美违法解除劳动合同的赔偿金45060元；2、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美停工留薪期工资差额13639.15元；3、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美住院伙食补助费400元；4、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美工伤期间护理费8167元；5、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美工伤期间交通食宿费600元；6、裁令安徽申博公司、西安恒和公司和天威电气合肥分公司支付**美未休年休假工资8632元。合肥经开区仲裁委于2017年11月3日作出合经区劳人仲案字[2018]177-1号《仲裁裁决书》，裁决：裁令安徽申博公司支付**美未休年休假工资3452.9元。同日，合肥经开区仲裁委亦作出合经区劳人仲案字[2018]177-2号《仲裁裁决书》，裁决：驳回**美除本裁决之一以外其他仲裁请求。**美不服上述两份《仲裁裁决书》仲裁结果，于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。

另查明，**美发生工伤事故后，安徽申博公司支付**美工资共计8890.85元。安徽申博公司为**美缴纳社会保险至2018年1月31日。**美因工伤住院治疗8天，在**美住院期间，西安恒和公司为其购买饭票，并聘请护工为其护理。**美工伤事故前十二个月平均实发工资为3755元/月。

一审法院认为，**美与安徽申博公司于2012年7月1日签订第1份劳动合同，双方自此建立劳动关系。双方第4份劳动合同于2017年12月20日到期，安徽申博公司于2018年1月16日、2月8日告知**美不再续签劳动合同，合肥经开区仲裁委认定双方劳动合同于2017年12月20日到期终止，并无不当，该院予以同样认定。虽安徽申博公司在2017年12月20日劳动合同到期之后一个月才提出不再续签劳动合同，但《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。据此，即使认定双方劳动合同自动顺延，安徽申博公司仍有权单方解除劳动合同，故安徽申博公司通知**美终止劳动合同不属于违法解除劳动合同，**美主张违法解除劳动合同赔偿金，无事实和法律依据，该院不予支持。但依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第（五）项之规定，安徽申博公司应当支付**美经济补偿金。**美在仲裁阶段主张其正常在岗期间平均工资为3755元/月，并以此工资标准主张经济赔偿金，应视为对自身权利的合法处分，现**美又主张其平均工资为4070元/月，该院不予支持。故安徽申博公司应当支付**美经济补偿金20652.5元（3755元×5.5个月）。

关于停工留薪期工资。**美因工伤致左膝切割伤，左膝髌韧带损伤，劳动功能障碍程度鉴定为未达等级。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，合肥经开区仲裁委认定**美停工留薪期为2个月，并无不当，该院予以同样认定。安徽申博公司应支付**美停工留薪期工资7510元（3755元×2个月），安徽申博公司已实际支付**美工资8890.85元，无需再行支付。

关于工伤待遇。安徽申博公司已为**美缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条规定，**美的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，具体支付金额以社会保险经办机构核实为准，安徽申博公司应积极配合**美向社保机构申报工伤保险待遇。**美未到统筹地区以外就医，其主张交通费、食宿费，无事实依据，该院不予支持。另，依据《安徽省实施办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的。凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。**美住院期间，西安恒和公司已聘请护工为其护理，故无需再支付其住院期间护理费。**美主张出院后的护理费，但未提供医疗机构出具的需要护理的证明，该院不予支持。

关于未休年休假工资。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位应承担提供2年内劳动者工资书面记录的举证责任。安徽申博公司未提供证据证明2016年、2017年已安排**美休年休假或已支付其未休年休假工资，应承担举证不能的不利后果，合肥经开区仲裁委认定安徽申博公司应支付**美未休年休假工资3452.9元（3755元／月÷21.75天/月×5天×2年×200%），数额合理，该院予以同样认定。**美主张2016年以前的未休年休假工资，但未提供证据证明2016年以前其未享受年休假待遇亦未获得年休假工资，该院不予支持。**美因工伤未到单位上班，不属于不享受年休假待遇的法定情形，安徽申博公司辩称**美不应享受2017年的年休假待遇，于法无据，该院不予支持。

据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项、第四十六条第（五）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认**美与安徽省申博人力资源管理有限公司之间劳动关系于2017年12月20日到期终止；二、安徽省申博人力资源管理有限公司于判决生效之日起十日内支付**美经济补偿金20652.5元；三、安徽省申博人力资源管理有限公司于判决生效之日起十日内支付**美未休年休假工资3452.9元；四、驳回**美其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由**美负担。

本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。

本院认为，关于经济补偿金的问题。安徽申博公司主张**美从2017年7月受伤后一直未上班，2017年12月20日劳动合同到期后亦未向公司履行任何请假手续，其行为已构成严重违纪，安徽申博公司依据公司规章制度及劳动合同约定解除与**美的劳动关系系合法解除，不应当支付经济补偿金。但从本案现有证据来看，根据安徽申博公司于2018年2月8日出具《解除劳动合同通知函》的内容来看，双方劳动关系的解除是因为双方劳动合同到期，安徽申博公司通知**美不再续签劳动合同，双方劳动关系终止。且安徽申博公司亦未提供切实有效的证据证明**美存在严重违反公司规章制度，应当承担举证不能的不利法律后果。在此情况下，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条及第四十六条第（五）项之规定，判决安徽申博公司支付**美经济补偿金并无不当，本院依法予以维持。

关于未休年休假工资的问题。从本案现有的证据来看，安徽申博公司并未提供切实有效的证据证明**美已享受年休假，且**美因工伤未到单位上班，不属于不享受年休假待遇的法定情形，一审法院在此情况下判决安徽申博公司支付**美2017年未休年休假工资并无不当，本院亦予以维持。

综上所述，安徽申博公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人安徽省申博人力资源管理有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　张　勇

审判员　张　怡

审判员　董江宁

二〇一九年四月七日

书记员　孟　成

附相关的法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。