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潘汝飞、陈海章等建设工程施工合同纠纷民事二审民事判决书

来源：中国裁判文书网

广东省清远市中级人民法院

民事判决书

（2021）粤18民终3665号

上诉人（原审原告）：潘汝飞，男，汉族住清远市清新区。

委托诉讼代理人：徐钊才，广东亨信律师事务所律师。

委托诉讼代理人：朱思璇，广东亨信律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：陈海章，男，汉族，住罗定市。

委托诉讼代理人：许武，广东定盛律师事务所律师。

委托诉讼代理人：陈高英，广东定盛律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：清远市清城区建筑工程有限公司。住所地：清远市清城区。

法定代表人：张志强。

被上诉人（原审被告）清远市清新区华禧房地产有限公司。住所地：清远市清新区。

法定代表人：郭炳林。

委托诉讼代理人：何伟强,广东尚义律师事务所律师。

原审第三人：李日志，男，汉族，住广州市荔湾区。

委托诉讼代理人：梁菁华,广东朝纲律师事务所律师。

上诉人潘汝飞因与被上诉人陈海章、清远市清城区建筑工程有限公司（以下简称城区建筑公司）、清远市清新区华禧房地产有限公司（以下简称华禧公司）、原审第三人李日志建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省清远市清新区人民法院（2020）粤1803民初2370号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

上诉人潘汝飞的上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审法院以黄洪辉没有结算权限为由否认被上诉人拖欠工程款的事实，认定事实错误。（一）李日志与陈海章为合伙关系，双方以陈海章的名义与华禧公司签订四份施工合同，该工程实际为双方合伙承包，陈海章在施工合同中的权利由双方共同享有，义务也由双方共同履行。应认定李日志代表合伙方持有涉案工程的结算文件。(二)黄洪辉作为被上诉人的施工总负责人，与上诉人进行结算属其职务行为，法院可传唤黄洪辉作为证人出庭询问。根据《工程施工劳务分包协议书》第八条，付款及结算方式约定“2、每月所完成的工作量，先报项目部主管的施工人员进行工程量结算”因此，上诉人与黄洪辉进行工程结算符合双方合同约定。上诉人一直是与陈海章指定的黄洪辉进行交接，黄洪辉与上诉人进行结算的行为系其职务行为，所产生的法律后果应由陈海章承受。否则，将无限放大了上诉人作为合同善意方、施工人员弱势群体这一方的审查义务，造成交易不公平，不稳定的社会现象。另外，被上诉人没有对上诉人提交的结算表进行造价司法鉴定，其否定双方的结算价款没有事实和法律依据。二、原审法院认定上诉人等人通过微信向陈海章发送《关于陈海章拖欠我们工程款的说明》属认定事实错误。上诉人在一审中提交的聊天记录，已充分证实《关于陈海章拖欠我们工程款的说明》系陈海章本人通过微信发送给上诉人，经上诉人核实后才签字予以确认的。三、本案没有超过诉讼时效，原审法院以本案已超过法定的诉讼时效为由驳回原审诉讼请求不当。上诉人在一审期间提交的聊天记录、视频已证实上诉人在2015年11月1日后一直有向陈海章进行追索相关的工程款。2016年6月16日，李日志曾就涉案工程造价事向第三方机构提出咨询，而且上诉人于2019年6月2日向陈海章再次确认欠上诉人的工程款的事实，以及协商支付工程款方案，并提出与李日志各承担一半的款项。诉讼时效的立法目的是促使权利人积极的行使、维护自己权利，但原审法院在上诉人提交充足证据的前提下，错误认定诉讼时效己超过，完全违背了立法目的，有违公平、平等的法律准则。四、城区建筑公司和华禧公司依法应对陈海章支付工程承担连带清偿责任。城区建筑公司作为涉案工程的承包人，其承包涉案的工程后，再分包给没有施工资质的陈海章施工，再由陈海章将部分劳务项目发包给上诉人承包。城区建筑公司作为涉案工程的承包人应对陈海章欠付的工程款承担连带清偿责任。华禧公司应在欠付承包人城区建筑公司工程款的范围内对涉案工程款承担连带清偿义务。

陈海章答辩称：一、上诉人提供的《工程量计算表》等相关材料确实不能作为双方结算的依据。1、根本无法确认是否是黄洪辉本人的真实签名。只有上诉人提供的材料，无法找到黄洪辉核实，无法确认是上诉人自行签署的还是黄洪辉真实签署的。2、该计算明显与客观事实不符，与客观的工程量不符，不能作为案件的定案依据。（1）不属于工程结算，仅是工程量计算过程的一个文件。（2）对于合同约定按面积包死的范围，仍然出现单列出来重复计算。3、根据《工程施工劳务分包协议书》约定，结算应当由项目主管的施工员进行结算，再交项目部现场内业人员、质安员、材料员、项目经理复核审定，而黄洪辉并不是以上人员，也不具有结算权限。4、客观上，黄洪辉确实不是现场结算人员，也没有任何权限进行现场结算确认。证据上，上诉人在一审中也确实没有任何证据证实黄洪辉有结算权限。二、工程结算的举证责任在于上诉人，而不是被上诉人，未进行鉴定的不利后果应当由被上诉人承担。三、一审判决认定上诉人请求已过诉讼时效合法合理，客观上自工程结束至2015年，上诉人及其他分包人共4人要求陈海章支付更多的工程款，该4人要求的共计约200万元，陈海章认为上诉人已通过虚假报工程量多领取了工程款，要双方重新按实际计算，上诉人退还多领取工程款，2015年后双方再无提及此事。《关于陈海章拖欠我们工程款的说明》是为提供证据证实上诉人等分包人提出过工程款未结算完毕，陈海章找上诉人等分包人说如果他们想追钱就一起去追李日志，不要再找陈海章了。其后由于上诉人等分包人不会写追讨说明，陈海章找人代为草拟了《关于陈海章拖欠我们工程款的说明》交给上诉人，签名时陈海章并没有表示同意支付，只是叫他们去追李日志。证据上，一方面视频确实不清晰，无论是画面还是聊天语音均既不连贯也不清晰，另一方面无论是视频还是微信均未反映出陈海章有任何承诺愿意继续支付的意愿。且微信聊天记录中反映的是上诉人在2015年及之前曾提出过主张的事实，但并没有任何内容反映陈海章明确过2019年后愿意继续支付。

城区建筑公司经本院合法送达未参加诉讼，也未提交书面意见。

华禧公司答辩称：上诉人在原审中将华禧公司列为被告，诉讼主体不适格，所以应驳回其上诉。一审判决其他部分认定事实清楚，证据充分，请求维持原判。

李日志答辩称：一、本案已超诉讼时效，一审判决查明事实清楚。潘汝飞在2014年收到陈海章最后一笔工程款后一直以来未就涉案工程向陈海章主张支付工程款，且陈海章认为已经超额支付要求潘汝飞返还多付工程款。二、涉案工程尚未结算，潘汝飞与陈海章对于结算价一直存在争议。由于发现潘汝飞存在虚增工程量的情形，陈海章在2014年后未再向潘汝飞支付工程款，且要求潘汝飞返还多付工程款。

潘汝飞向原审法院起诉请求：1、陈海章立即向潘汝飞支付拖欠的施工劳务分包工程款390039.45元及其逾期付款的利息(自2015年1月19日起计算至清偿之日止，按中国人民银行公布的同期同类逾期贷款利率计算，截止2020年6月暂计为126762.8元)。2、陈海章赔偿潘汝飞因主张权利所产生的合理费用律师费。3、城区建筑公司及华禧公司对陈海章的上述债务承担连带清偿责任。4、本案诉讼费用由陈海章、城区建筑公司、华禧公司共同承担。诉讼过程中，潘汝飞增加如下诉讼请求：1、陈海章向潘汝飞支付拖欠的施工劳务分包工程款278448.06元及逾期付款利息（从2015年1月19日起按中国人民银行公布的同期同类逾期贷款利率计算，截止至2020年6月利息暂计为73788.8元）。2、城区建筑公司及华禧公司对陈海章的上述债务承担连带清偿责任。

原审法院认定事实：2011年6月3日，华禧公司（发包人）与城区建筑公司（承包人）签订《广东省建设工程施工合同》，约定：工程名称：华禧大厦，工程地点：清新区太和镇二十二号区清和大道中1号，工程内容：华禧大厦工程施工总承包，拟从2011年7月15日开始施工至2012年12月31日竣工完成，合同预算总价约51556816元。

2011年12月5日，城区建筑公司（甲方）与华禧公司（乙方）签订《建筑安装工程项目部承包专用合同》约定总承包单位为城区建筑公司，工程名称为华禧大厦，合同预算价为5000万元，乙方就华禧大厦建筑工程挂靠甲方发包，并列入甲方管理；挂靠内容和范围为华禧公司属下的土建部分工程建筑、基础工程及主体工程；收费标准为甲方按建筑工程土地部分40万元包干收费，在工程基础完工后五天内支付本收费10万元，在主体完工后五天内支付本收费20万元，在竣工验收后五天内支付余下的10万元，其他补充增加部分（合同）按其总造价的0.5%计收。

华禧公司（发包方）与城区建筑公司（承包人）签订《华禧大厦主体工程、屋面工程、内外装饰装修工程施工合同》约定：工程名称为华禧大厦，工程总价为39634302.30元（须按合同条款作出调整），承包范围为除生活给水系统、排水、排污系统、供电及电照系统、消防工程、金属栏杆和门窗工程、煤气管道、弱电、电梯、中央空调系统、住户大堂装修、1—3层商业部分室内外二次装修、室内外园建外，由开挖基础土方起的全部工程（化粪池、化粪池前检查井、化粪池至市政集水井，排水、排污管、弱电、煤气、消防及自动报警系统等的预留孔，防雷工程均承包方承包范围），包临设、工人住宿、文明施工措施等完成整个工程项目所需要的一切物料及人工……陈海章在合同承包人委托代理人处签名。

2012年1月左右，潘汝飞进场施工。

李日志提交2012年5月2日由潘汝飞（乙方）签名、甲方签名为空白的《工程施工劳务分包协议书》，约定：一、劳务分包工作对象及提供劳务内容。1、工程名称为清远华禧大厦项目部。2、工程地点清远市清新区。3、分包范围为按施工图纸裙楼面以上（不包大天面）各种砌砖、屋面及室内外装修、墙体砌筑的拉结钢筋的安装，水电预留孔、槽的填塞及修补、门窗洞口、栏杆预埋、外排栅拉结筋、人笼塔吊附着修补，及甲方交付业主等一切属泥水工种的工作。二、承包方式及劳务报酬（承包单价）。1、承包方式为以包工不包料、包工期、包质量、包安全文明施工、包验收优良、包自身使用小型施工机械工具（即斗车及斗车以下工具）、包工人福利劳保、包物价上涨等因素影响的形式由乙方进行承包。2、劳务报酬（承包单价）为按投影面积计算131.5元/㎡（如工期、安全、质量均达到甲方的要求，经项目负责人批准，每平方奖励1.00元）。3、因部分的材料堆放与人笼的距离超过30M，及需要二次转运，经双方协商一次性补助15000元给乙方（该费用已包括本工程所有砌筑及装修材料转运及超距）。4、本工程的劳务报酬（承包单价）均为一次包死，不再调整。5、除上述规定的内容外，本工程的承包单价还包含必须完成以下内容：(1)包材料使用的损耗率、各种瓷砖的损耗为1.5%;(2)包成品保护、包修补其他专业工种造成的损坏（即包执烂及清场）；(3)包超高部分的脚手架搭设、项目部提供门式架；(4)各种后做部位及洞口的修补；(5)文明施工要求做到工完场清，材料两次运输等工作；（在场地内30米以内）(6)工程完工后材料机具按甲方指定地点（工地围墙范围内）分类归堆叠放整齐；(7)入场内材料运输、人工传递及工序完成后的清场工作及估计不到的并在施工过程中发生的种种困难在内（例如因停电、台风、暴雨而发生窝工等情况）……四、进度要求。必须在2013年10月30日前完成外墙贴面施工，具备拆除外排栅的条件，并配合在2013年11月30日前拆完排栅，在2013年12月20日完成所有的室内装修工作。如因乙方原因造成工期进度达不到要求，工期延迟十天以内，且甲方有权插入其他班组；所发生费用在班组总结算价中扣除（并加扣50%管理费）。工期延迟十天以上，甲方有权辞退乙方，并按乙方实际完成最的50%进行结算，办理有关手续退场。四、施工变更。1、施工中如发生对原工作内容进行变更，甲方应提前向乙方发出变更通知，并提供变更的相应图纸和说明。乙方按照甲方发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：2、施工中乙方不得对原工程设计进行变更。因乙方擅自变更设计发生的费用和由上导致甲方的直接损失，由乙方承担，延误的工期不予顺延；3、因乙方自身原因导致的工程变更，乙方无权要求追加劳务报酬。五、施工验收。1、乙方应确保所完成施工的质量符合本合同约定的质量标准。分项、分段工程施工完毕之后，乙方必须先自行自检，自检合格后报项目部技术员、主管施工员及质安员进行初验，初验合格再报监理、设计、业主验收。经甲方或监理、设计、业主第一次验收不合格，对乙方处以50-100元罚款，并在限期内整改完毕，重报验收；第二次验收不合格，对乙方立以200-1000元的罚款，并在限期内整改完毕，重报验收；第三次验收不合格，甲方有权辞退乙方，按已完成的工程量的50%结算办理相关手续退场……七、付款及结算方式。1、按实际施工完成数量（具体按设计施工图纸尺寸）进行结算。对乙方未经甲方认可，超出设计图纸范围和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计量。2、每月所完成的工作量，先报项目部主管的施工人员进行工程量结算，按有关规定计算核实并整理成书面计算书，送交项目部，由项目部现场内业人员、质安员、材料员及项目经理复核审定该工程款项，按审定的工程款预付70%（扣除当月借支款项），在下月的15日前支付给乙方。3、装修完成排栅拆除后付至总额的90%，余下的10%待工程竣工验收两个月内付清……十六、本协议由双方签字之日起生效，至工程完工并结清工程款项后自动失效；本协议一式两份，双方各执一份。

潘汝飞提交2013年7月12日至2013年7月13日的《施工日志》显示，项目负责人为黎广煊。

李日志提交的2015年1月19日《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》计算表显示：“……总工资款由1-4页及2012年8月21日和2013年5月14日工资单累计4300039.45元（注：地下室砌砖、批项材料拖拉机二次转人工费未在内）。计算人黄洪辉。修改后4170668.78元，余725668.78元，90%：3753601.902元－3445000元=308601.902元，总借支3445000元”。潘汝飞在计算表下方签名。

2015年1月30日，陈海章向潘汝飞支付工程款500000元。截至2015年1月30日，已支付的工程款合计3945000元。

2015年7月6日，华禧公司向城区建筑公司出具《保证书》，内容为“由城区建筑公司承建的华禧大厦商住楼工程项目，已按照合同约定全部施工完毕，并由华禧公司及项目承包者全部负责付清该工程的各项工人工资。如日后上述工程有拖欠工人工资情况出现时，一切责任与城区建筑公司无关。”。

2015年8月31日，华禧大厦商住楼经勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位验收合格。

2015年9月15日，华禧公司向城区建筑公司出具《承诺书》，内容为“……工程有关工人工资已全部付清，日后如发生拖欠事件由我公司负责……”。

2015年9月30日，华禧大厦商住楼通过竣工验收备案。

2016年6月16日，李日志委托清远市华林工程造价咨询服务有限公司对华禧大厦（土建部分班组结算）的瓦工部分进行造价咨询，咨询造价为2998237.19元（合同内）、387632.155元（合同外）。

2019年6月2日，潘汝飞等人通过微信向陈海章发送《关于陈海章拖欠我们工程款的说明》，内容为“我们在2010年至2015年期间为你所承包的华禧大厦工程、黄金海岸华庭工程提供了包括木工工程（杨元仪组织施工）、门架相关工程（杨国平组织施工）、装修工相关工程（潘汝飞组织施工）、捣水泥相关工程（黄雨安组织施工），以上工程在施工时即拖欠工程款、工人工资，自2015年后未支付过。经核算，总计至今仍拖欠款200万元。由于据闻你与李日志正在就该工程的相关款项在打官司中，所以我们出具说明给你，请你尽快理清工程款项，支付拖欠的工程款、工人工资”。

另查明，陈海章（乙方）与李日志（甲方）签订《承包确认书》，约定：双方合伙共同承接华禧公司的华禧大厦主体工程、屋面土建工程、内外装饰装修工程及黄金海岸华庭A、B、C、D座主体工程……并且以乙方名义与华禧公司签订……《华禧大厦主体工程、屋面工程、内外装饰装修工程施工合同》等四份合同，并且双方已经共同出资履行合同义务，现双方就具体权利义务予以确认。一、双方以乙方名义与华禧公司签订以上四份施工合同，该工程实际为双方合伙承包，乙方在施工合同中的权利由双方共同享有，义务也由双方共同履行，投资金也由双方共同出资。二、双方一致确认，由甲方代表合伙双方，通过法律途径追究双方聘请履行以上施工合同的施工人员及各施工班组虚报工程量多收取合伙双方工程款行为的责任，甲方的行为代表双方。

再查明，潘汝飞因本案诉讼与广东鸿商律师事务所签订《委托代理合同》，支付律师费10000元。

庭审中，潘汝飞主张黄洪辉是陈海章聘请的项目工地总负责人，其不知道陈海章与李日志是合伙关系；陈海章主张其与李日志是合伙关系，黄洪辉是李日志派驻工地监督其的人员、没有结算权限；李日志主张其与陈海章是合伙关系，黄洪辉是陈海章聘请的施工人员。

原审法院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。

合同的效力。潘汝飞提交的《工程施工劳务分包协议书》无原件，且合同尾部甲方一栏为空白，陈海章亦不予认可，不予采纳。李日志提交的2012年5月2日的《工程施工劳务分包合同》，潘汝飞在乙方处签名，且陈海章与李日志是合伙关系，陈海章亦确认涉案工程是由潘汝飞承包施工，潘汝飞已经履行施工义务，故对2012年5月2日的《工程施工劳务分包合同》予以采纳，确认陈海章与潘汝飞之间存在建设工程施工合同关系。潘汝飞不具备建筑工程施工资质，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……”、《中华人民共和国合同法》第五十二条关于“有下列情形之一的，合同无效：……；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，潘汝飞与陈海章之间的建设工程施工合同无效。

陈海章是否拖欠潘汝飞工程款668487.51元。1、潘汝飞提交的2012年8月21日《潘汝飞水工班华禧大厦工地工程量计算表》、2013年5月14日《潘汝飞水工班华禧大厦工地工程量计算表》没有原件，陈海章亦不予认可，不予采纳。2、对于潘汝飞提交的2015年1月9日《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》计算表，虽然与李日志提交的2015年1月9日《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》计算表一致，李日志持有原件，但上述计算表没有陈海章的签名确认，庭审中陈海章认为黄洪辉没有结算权限，潘汝飞提交的证据不足以证明黄洪辉有权代表陈海章进行结算，故对2015年1月9日《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》计算表，不予采纳。潘汝飞在工程完工后,应及时与陈海章进行工程结算,确认潘汝飞完成的工程量和工程款，但潘汝飞未能提供证据证实双方进行了工程结算，现潘汝飞主张陈海章拖欠工程款668487.51元，依据不足，应承担举证不能的法律后果。

潘汝飞的起诉是否超过诉讼时效。陈海章于2015年1月30日向潘汝飞支付工程款500000元后，没有再支付过工程款。根据2012年5月2日的《工程施工劳务分包协议书》约定：“装修完成排栅拆除后付至总额的90%，余下的10%待工程竣工验收两个月内付清。”。华禧大厦商住楼于2015年8月31日经勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位验收合格。潘汝飞完成上述工程后，没有进行工程结算，潘汝飞认为陈海章拖欠工程款，在合同约定的付款期限届满后，潘汝飞应知其权利受到侵害，诉讼时效应从2015年11月1日起算。潘汝飞没有提交证据证明期间存在诉讼时效中止、中断的情形，至2018年11月1日已超过3年诉讼时效。陈海章、城区建筑公司提出诉讼时效抗辩，理据充分，予以采纳。另潘汝飞主张陈海章于2019年承诺给付工程款，但潘汝飞提交的视频光盘为多个不连续的视频，录像内容不完整，其提交的视频和微信聊天记录均无法反映陈海章承诺给付涉案工程款，故其主张，依据不足，不予采纳。综上，潘汝飞提交的证据不足以证明陈海章拖欠其工程款668487.51元，且潘汝飞的起诉已超过诉讼时效，应不予支持。潘汝飞依支付工程款提出的其他诉讼请求，亦应予驳回。

综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回潘汝飞的全部诉讼请求。本案受理费12490.39元，由潘汝飞负担。

本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。

本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定,结合诉辩各方的意见，本案争议焦点是：潘汝飞主张的工程欠款是否成立。

潘汝飞提供的合同虽然与李日志提供的合同在内容上存在较大的不同，但潘汝飞实际施工人的身份各方并无争议，本院对此予以确认。潘汝飞要求陈海章支付工程余款，其主要的证据是由黄洪辉签名的《华禧大厦工地：潘汝飞水工班（裙楼以下）》，该表显示总的工程造价为4300039.45元，而陈海章实际支付的工程款为3945000元，潘汝飞据此主张陈海章尚欠其工程款668487.51元。对于已付款的部分，双方在二审并无争议，主要的争议是围绕工程的总造价，陈海章及李日志均认为黄洪辉无权代表其二人进行结算且《华禧大厦工地：潘汝飞水工班（裙楼以下）》反映的工程量并不符合实际情况。本院认为，民事诉讼的基本证据规则是“谁主张、谁举证”，潘汝飞认为陈海章尚欠其工程款，则应当由其对工程总造价承担举证责任。潘汝飞虽然提交了《华禧大厦工地：潘汝飞水工班（裙楼以下》，但该表仅有黄洪辉的签名，虽然根据当事人的陈述可以认定黄洪辉是工地施工人员，但没有证据证明其得到陈海章或李日志的委托进行结算。《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》包含了合同内项目和合同外项目，涉及工程总造价4300039.45元。潘汝飞和李日志各提交了一份合同，其中潘汝飞提交的合同对于工程造价的计算方式是完全按照其提交的《工程施工劳务分包协议书》逐一列举，没有列明签订时间，该份合同甲方（发包方）没有任何主体签章确认，仅有潘汝飞本人签名确认。该协议约定按施工图纸裙楼楼面以上（不含大天面）各种砌砖、屋面及室内外装修、墙外砌筑的拉结钢筋的安装、水电预留孔、槽的填塞及修补、门窗洞口、栏杆预埋、外排栅拉结筋、人笼塔吊附着修补及甲方交付业主等一切属泥水工种的工作，并约定按投影面积计算13.15元/㎡，报酬一次包死，不再调整。潘汝飞确认陈海章至2015年1月30日已收到陈海章支付的工程款3945000元，且一审判决作出该项认定后，潘汝飞并未对此提出异议，本院对此予以确认。从以上事实可以看出，涉案工程在发包时采用的固定价，而潘汝飞提交的《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》包含了固定造价以外的项目造价，不符合双方的约定。反观潘汝飞提交的合同，完全是根据《（结算）工程计算表》制作，制作方是极不诚信的诉讼行为。其次，根据李日志提交《工程结算书》，李日志在2016年已经委托造价机构对工程造价进行结算，结算书虽然未得到潘汝飞的认可，但可以看出双方对于《（结算）工程计算表》中的合同外工程造价一直存在争议，潘汝飞提交的视听资料亦可以佐证该节事实。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在”，经审查双方证据，本院认为，《华禧大厦工地：潘汝飞水工班》不能证明工程总造价，潘汝飞据此主张陈海章等尚欠工程款的请求没有依据。

综上所述，潘汝飞的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费12490.39元，由上诉人潘汝飞负担。

本判决为终审判决。

审判长　卢永坚

审判员　肖惠文

审判员　何　燕

二〇二一年十月二十五日

法官助理　陆倩倩

书记员　钟婉超

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：