某某与新疆三浦机械制造有限公司劳动争议二审民事裁定书

新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）新01民终1431号

上诉人（原审原告）:**，男，1971年1月26日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区青年路19号2号楼1单元2503号。

委托诉讼代理人：苗水，新疆世源律师事务所律师。

委托诉讼代理人：杨渠胜，新疆世源律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）:新疆三浦机械制造有限公司。住所地：乌鲁木齐市头屯河区明慧巷126号。

法定代表人：顾浦，新疆三浦机械制造有限公司总经理。

委托诉讼代理人：魏春，新疆同创律师事务所律师。

上诉人**因与被上诉人新疆三浦机械制造有限公司（以下简称三浦公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月11日公开开庭进行了审理。上诉人**委托诉讼代理人苗水、杨渠胜，被上诉人新疆三浦机械制造有限公司（以下简称三浦公司）委托诉讼代理人魏春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

**上诉请求：撤销一审判决第二、三、四、五项判决并依法改判三浦公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金155988元、2015年12月至2016年3月工资74664元、双倍工资95326元，补缴2016年1月至3月10日的社保及利息。事实与理由：1、我自2010年3月入职三浦公司工作，一直未签订劳动合同，对此事实，一审未予认定错误，应支付我二倍工资；2、三浦公司以我旷工为由解除劳动关系，证据不足，系违法解除劳动关系，故应当支付赔偿金；3、我在2015年12月至2016年3月期间向三浦公司提供了劳动，故三浦公司应当支付工资，缴纳社保并承担利息。

三浦公司辩称：1、我公司提交了一份劳动合同，虽被鉴定不是**本人签字，后又提交另一份劳动合同，**认可系其本人所签，**兼任公司人力资源主管，而签订劳动合同是人力资源主管的职责所在，即使未签订劳动合同，过错亦不在公司。**的陈述与事实不符，我公司不应支付未签订劳动合同的二倍工资。2、我公司与**解除劳动关系有事实依据，程序合法，不存在违法解除的事实，因此不应支付违法解除劳动关系赔偿金；3、双方劳动关系已于2015年12月解除，故**主张的工资及社保的上诉请求均不能成立。

**向一审法院起诉请求：1、判令三浦公司向**支付违法解除合同赔偿金155988元；2、判令三浦公司向**支付2015年12月至2016年3月的工资74664元；3、判令三浦公司向**支付双倍工资95326元；4、判令三浦公司补缴2016年1月至2016年3月10日的社保及利息；5、本案诉讼及鉴定费用由三浦公司承担。

一审法院认定事实：2010年7月，**到三浦公司工作，2010年10月，三浦公司任命**为公司财务和人力资源部门的总负责人。2010年7月至2015年12月期间，三浦公司为**缴纳了社保。2010年8月2日，**与三浦公司签订了《劳动合同》，工作时间自2010年8月2日至2013年8月2日。后**填写了另一份《劳动合同书》的部分内容：岗位为财务总监，工作8小时，周一至周五工作，周六、日休息，每月16日为发薪日，每月工资3500元，其余部分空白未填写，合同落款处仅三浦公司加盖法定代表人顾蒲及公司印章，合同上没有签署签订日期。2015年9月至12月，**在三浦公司无打卡记录。2015年11月**有出国登记信息记录。2016年1月1日，三浦公司对**做出除名决定。三浦公司通过电话、短信、报纸公告方式向**送达除名决定。**于2016年3月17日向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年5月30日，该仲裁委做出乌经（头）老人仲字（2016）第364号仲裁裁决书，裁决驳回了**全部仲裁请求；三浦公司支付**鉴定费1000元。**不服仲裁裁决，故诉至一审法院。**对三浦公司提交的2010年8月2日劳动合同书上第八页的签字产生异议，经鉴定，该份劳动合同书上的签名不是**所签，产生鉴定费1000元（**预交）。

一审法院认为：**在三浦公司任职，三浦公司为**发放工资并缴纳社保，双方建立劳动合同关系。关于**要求三浦公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金155988元的诉讼请求，三浦公司辩称，**存在无故旷工70天以及在主管财务工作期间，对财务人员疏于管理，导致出纳挪用公司资金，给公司造成重大损失为由，将**除名，并公告送达。三浦公司提供2015年9月至12月的考勤刷卡记录，2015年11月出国旅游记录证实**存在旷工事实。**陈述2015年8月至12月在外面要账和开发票，向法庭出示微信记录，在伊犁施工照片、2015年9月开具发票2张与法定代表人的短信记录、银行汇票均为复印件，一审法院无法核实其真实性，故对**上述证据的三性均不予确认，**2015年11月出国旅游情况属实与**陈述一直在为三浦公司工作相矛盾，且**在2015年8月至12月无打卡记录，故一审法院确认**在2015年8月至12月存在旷工事实，三浦公司提供公司管理制度、规章制度上墙公示照片，公司除名决定及董事会决议和公司职工代表会议纪要以及关于给**除名的意见，2016年1月18日乌鲁木齐晚报公告加以证明，经核实属实，故一审法院对上述证据的关联性均予以确认。三浦公司以**无故旷工为由将其除名，且登报公告送达，三浦公司不存在违法解除**劳动关系的事实，故**该项请求，本院不予支持；关于**要求三浦公司支付2015年12月至2016年3月工资74664元的诉讼请求，一审法院认为，**在2015年8月至12月在工作日没有为三浦公司提供劳动，三浦公司没有义务为**支付劳动报酬，故**该项请求无事实及法律依据，一审法院不予支持；关于补缴2016年1月至3月10日的社保及利息，一审法院认为，因**没有为三浦公司提供劳动，三浦公司无义务为其缴纳社保。故**该项请求无事实及法律依据，一审法院不予支持；关于**要求三浦公司支付双倍工资95326元的诉讼请求，三浦公司辩称，**为财务和人力资源的负责人，负责单位所有员工劳动合同的签订工作，并提供4份公司任命文件以及10份有人力资源负责人**签名的单位人员入职和离职清交单。**认可入职和离职交接单上的签名的真实性，故一审法院确认**担任人力资源部门负责人，负责管理三浦公司所有员工劳动合同的签订工作。三浦公司举证**填写一半的劳动合同，该合同上三浦公司均已加盖公章及法定代表人印章，**自己作为人力资源部门负责人，填写齐全并签名即可。**对填写了主要劳动合同却未填写剩余内容未给予合理解释，一审法院认为，三浦公司没有与**签订劳动合同系**自己的工作失误，应自行承担不利后果，该项请求不符合法律规定，一审法院不予支持；在仲裁阶段，三浦公司还提供的一份《劳动合同书》，双方对第八页中是否是**签名存在争议，仲裁委委托新疆恒正司法鉴定中心对其签名的真伪进行鉴定，产生鉴定费1000元，鉴定结果不是**所签，故三浦公司应当支付**1000元鉴定费，综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》八十七条之规定，一审法院判决：一、三浦公司支付**鉴定费1000元；二、驳回**要求三浦公司支付违法解除合同经济赔偿金155988元的诉讼请求；三、驳回**要求三浦公司支付2015年12月至2016年3月的工资74664元的诉讼请求；四、驳回**要求三浦公司支付双倍工资95326元的诉讼请求；五、驳回**要求三浦公司补缴2016年1月至2016年3月10日的社保及利息的诉讼请求。

本院经审理查明，**本人填写的一份《劳动合同书》载明，**入职时间为2010年3月，岗位为财务总监，工作8小时，周一至周五工作，周六、日休息，每月16日为发薪日，每月工资3500元，其余部分空白未填写，合同落款处仅三浦公司加盖法定代表人顾蒲及公司印章。三浦公司提交的2010年8月2日签订的《劳动合同书》上的签名非**所签。**2015年每月工资发放情况如下：1月-5月4599.45元/月、6月4615元、7月4605.25元、8月-11月4615元/月，12月未发放。2015年11月**的出国记录为4天。三浦公司于2016年1月1日以**存在无故旷工70天以及在主管财务工作期间，对财务人员疏于管理，导致出纳挪用公司资金，给公司造成重大损失为由将**除名，并公告送达。本院对一审认定的其他事实予以确认。

本院认为，本案的争议焦点如下：一、关于未签订书面劳动合同二倍工资问题。**主张其与三浦公司未签订劳动合同，且三浦公司提交的2010年8月2日劳动合同上的签名非其所签。三浦公司提交的2010年8月2日《劳动合同书》上的签名确非**所签，但三浦公司提交的另一份劳动合同上的入职时间、岗位、工资、工作时间等主要内容均为**本人书写，封面亦有其签字和公司盖章，故可以认定双方已签订书面劳动合同，其要求三浦公司支付二倍工资的主张不能成立，本院不予采信。

二、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。三浦公司以**无故旷工、疏于管理给公司造成重大损失为由将其除名，其提交2015年9月至12月的打卡记录、录音、证人证言为证。三浦公司未提交2015年9月之前的打卡记录，其不能证明**一直是打卡考勤，**的出国记录仅4天，且三浦公司对**发放工资至2015年11月，故三浦公司认定**旷工70天证据不足，三浦公司亦未提交**给公司造成重大损失的证据，因此，三浦公司将**除名的决定证据不足，属违法解除劳动合同，应支付**赔偿金。**2015年月平均工资为4607.7元，**与三浦公司劳动关系存续期间为2010年3月至2015年12月，三浦公司应支付**赔偿金55292.4元（4607.7元／月×6个月×2）。

三、关于**主张的工资及社保问题。**与三浦公司于2015年12月31日劳动关系解除，三浦公司应支付**2015年12月工资，鉴于**2015年1-11月份的平均工资为4607.7元，其2015年12月工资应按照4607.7元计发，双方劳动关系解除后，**要求支付2016年1月至3月工资及补缴社保费的主张于法无据，本院不予采信。

综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：

一、维持乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1003号民事判决第一项即新疆三浦机械制造有限公司支付**鉴定费1000元；第四项即驳回**要求新疆三浦机械制造有限公司支付双倍工资95326元的诉讼请求；第五项即驳回**要求新疆三浦机械制造有限公司补缴2016年1月至2016年3月10日的社保及利息的诉讼请求；

二、撤销乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1003号民事判决第二项即驳回**要求新疆三浦机械制造有限公司支付违法解除合同经济赔偿金155988元的诉讼请求；第三项即驳回**要求新疆三浦机械制造有限公司支付2015年12月至2016年3月的工资74664元的诉讼请求；

三、新疆三浦机械制造有限公司支付**违法解除合同赔偿金55292.4元；

四、新疆三浦机械制造有限公司支付**2015年12月工资4607.7元；

五、驳回**要求新疆三浦机械制造有限公司支付2016年1月至2016年3月的工资的诉讼请求。

上述款项新疆三浦机械制造有限公司应于本判决生效后十日内给付**。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审、二审案件受理费共计20元（**已预交），由新疆三浦机械制造有限公司负担，连同上述款项一并支付**。

本判决为终审判决。

审判长　杜　琼

审判员　崔晓东

审判员　韩　璟

二〇一七年六月九日

书记员　王朋坤