舞钢市锦运建筑工程有限责任公司、河南丽城房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

河南省平顶山市中级人民法院

民事裁定书

（2019）豫04民终3265号

上诉人（原审原告）：舞钢市锦运建筑工程有限责任公司，住河南省舞钢市朱兰干休路中段东侧。统一社会信用代码：91410481739056053F。

法定代表人：张国定，经理。

委托诉讼代理人：***，男，系该公司员工。

委托诉讼代理人：***，上海筑业律师事务所律师。

上诉人（原审被告）：河南丽城房地产开发有限公司，住河南省舞钢市支鼓山路党群综合服务中心**。统一社会信用代码：91410481667204829T。

法定代表人：***。

委托诉讼代理人：***，河南龙云律师事务所律师。

上诉人舞钢市锦运建筑工程有限责任公司（以下简称锦运公司）与上诉人河南丽城房地产开发有限公司（以下简称丽城公司）因双方之间建设工程施工合同纠纷一案，均不服河南省舞钢市人民法院（2019）豫0481民初1731号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。

本院认为，一、一审庭审笔录明确记载，***自认其系借用丽城公司的资质开发了案涉房地产项目，***也自认其系借用锦运公司的资质承建案涉工程。二审中，***也认可案涉工程款并未支付给锦运公司，均直接支付给***个人。依据上述当事人自认的事实，可以认定***、***为案涉工程的违法发包人和违法承包人，二人与本案的处理存在法律上的利害关系，应通知***、***参加诉讼，以查明事实，依法公正处理本案纠纷。但原审未通知***、***参加诉讼，属遗漏当事人。二、一审中，丽城公司主张案涉工程因设计变更应扣减相应工程款，且双方当事人对设计变更部分工程款未达成一致意见，一审法院未向当事人释明可就该部分申请司法鉴定；二审中，丽城公司仍主张案涉工程因设计变更应扣减相应工程款，并提出鉴定申请，且案涉合同约定如存在设计变更，应相应调整工程价款，故对当事人未达成一致意见的设计变更部分应进行司法鉴定。综上，原审判决认定基本事实不清，且遗漏当事人，严重违反法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项规定，裁定如下：

一、撤销河南省舞钢市人民法院（2019）豫0481民初1731号民事判决；

二、本案发回河南省舞钢市人民法院重审。

上诉人舞钢市锦运建筑工程有限责任公司预交的二审案件受理费11532元予以退回；上诉人河南丽城房地产开发有限公司预交的二审案件受理费19308元予以退回。

审判长***

审判员樊为民

审判员*洁

二〇一九年十二月十一日

书记员***