扬州天达建设集团有限公司与河南国安建设集团有限公司、河南国安建设集团有限公司扬州分公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

江苏省扬州市邗江区人民法院

民 事 判 决 书

（2015）扬邗民初字第00178号

原告扬州天达建设集团有限公司。

委托代理人吴某某。

被告河南国安建设集团有限公司。

委托代理人张某，该公司法律顾问。

委托代理人常某，该公司员工。

被告河南国安建设集团有限公司扬州分公司。

第三人江苏鑫峰建设工程有限公司。

委托代理人刘某，江苏君谊律师事务所律师。

第三人阙某某。

第三人戚某某。

原告扬州天达建设集团有限公司（以下简称天达公司）、与被告河南国安建设集团有限公司（以下简称国安公司）、河南国安建设集团有限公司扬州分公司（以下简称国安扬州公司）、第三人江苏鑫峰建设工程有限公司（以下简称鑫峰公司）、阙某某、戚某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月18日作出（2013）扬邗民初字第0699号民事判决书，扬州市中级人民法院于2012年12月17日裁定撤销原判决，发回本院重审。本院于2014年12月25日重新立案审理，并另行组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。原告天达公司的委托代理人吴某某、被告国安公司的委托代理人张某、常某到庭参加诉讼，被告国安扬州分公司、第三人鑫峰公司、阙某某、戚某某经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案经本院审判委员会讨论决定，本案现已审理终结。

原告天达公司诉称，被告国安公司承接了扬州市太平路道路施工工程。因工程施工需要，被告与原告（原仪征市天达建设有限公司）订立施工合同一份，向原告采购沥青砼，并由原告负责摊铺。工程结束后，经与被告结算，被告欠原告价款为2356163.5元，被告已给付1500000元，下欠856163.5元至今未付。根据双方约定，被告全部付清款项的时间为2012年12月31日，如逾期则向原告按日0.1%支付延期损失费。现诉请判令被告立即给付剩余价款856163.5元及违约金（自2013年1月1日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按每日千分之一利率计算）。

原告天达公司提供了下列证据：

1、施工合同一份，证明原、被告之间合同关系成立；

2、司法鉴定文书一分，证明施工合同上国安公司印章是国安扬州公司印章变造；

3、委托检测协议书及沥青含量检测报告，证明被告承包的太平路工程所有沥青是原告提供的；

4、会议记要一组，证明施工单位是国安公司；

5、原告制作的李业福、唐永平、吴小建调查笔录，证明戚某某、阙某某系国安公司项目部负责人；

6、戚某某出具的情况说明，证明沥青合同主体是天达公司与国安扬州分公司，戚某某、阙某某付款系受分公司委托，代表分公司与天达结算，发票已转交给分公司负责人戴兆七；

7、工程结算清单一份，证明涉案工程沥青价款；

8、发货单111张，证明沥青铺装数量；

9、李业福谈话笔录一份，证明合同主体系天达公司与国安公司，戴兆七、戚某某、阙某某系职务行为；

10、建卫监理公司证明一份，证明李业福的身份系涉案工程监理；

11、发票一份，证明案涉工程款发票已通过周志强交给国安公司；

12、银行账户明细单一份，证明付款情况。

被告国安公司辩称，一、国安公司已通过劳务形式将工程全部分包给鑫峰公司，该工程包含沥青工程全部工程款已通过法院调解执行完毕，工程款已全部交给鑫峰公司。二、国安公司从未让原告对其工程进行施工，也没有给原告支付1500000元工程款，更没有对工程量进行结算。三、原告起诉所依据的合同中印章并非国安公司印章，且该份合同明确记载签字加章生效，而合同上并没有任何人的签字且没有合同签订时间，该份合同没有生效。基于上述事实和理由，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

被告国安公司提供的证据有：

1、鑫峰起诉被告的诉状、被告与鑫峰公司的劳务分包合同、调解书各一份，证明被告已将包含沥青款在内的所有工程款全部付给鑫峰公司；

2、执行通知书一份，证明国安公司与鑫峰公司就工程款问题结算完毕，因工程所涉材料款应当由鑫峰公司支付。

被告国安扬州公司未答辩，亦未提供证据。

第三人鑫峰公司提供的书面陈述意见为，一、天达公司与国安公司之间签订的沥青路面工程施工合同合法有效，国安公司应当承担相应的责任。国安公司在合同上加盖的印章系其扬州分公司的公章变造使用，其责任应由国安公司承担。二、国安公司在扬州太平路工程上并未将全部工程都转包给鑫峰公司，在整个工程施工过程中，国安公司当时在工地上的负责人戴兆七将相当一部分工程发包、分包给了其他单位，工程款由国安公司进行直接结算，并签订合同，这其中就包括本案讼争的天达公司全部工程。至于原、被告之间实际交易情况，鑫峰公司并不知情。三、鑫峰公司与国安公司之间的诉讼案件只解决了两公司之间的部分争议，并不解决两公司之间的全部纠纷，更不是对整个扬州太平路工程所有纠纷的一揽子解决。国安公司以发生的该诉讼为由将全部责任推给鑫峰公司毫无事实根据。

第三人鑫峰公司未提供证据。

第三人阙某某、戚某某未发表陈述意见，亦未提供证据。

经审理查明：

2011年1月8日，国安扬州公司（甲方）与鑫峰公司（乙方）订立劳务分包合同一份，约定甲方将承建的扬州市公铁水联运物流集聚区太平路道路工程的劳务分包给乙方组织施工，承包范围为太平路道路排水工程劳务、组织机械、材料采购及相关现场管理。合同末尾甲方处有戴兆七签名，加盖国安公司扬州分公司印章，乙方处有戚某某签名，并加盖鑫峰公司印章。2013年1月17日，国安公司与建设单位进行了工程结算，工程款总金额为8683247.28元。2013年9月24日，本院制作的关于鑫峰公司诉国安公司建设工程施工合同纠纷案的（2013）扬邗民初字第1093号民事调解书协议内容为，国安公司拖欠鑫峰公司的工程款按1880000元结算，此款由国安公司于2013年9月25日前支付；鑫峰公司承诺此前已收到工程款5400000元，超出部分同意双倍返还。

由原告天达公司提供的原告天达公司（乙方，原仪征市天达建设有限公司）与被告国安公司（甲方）订立的沥青路面工程施工合同中约定：工程名称为太平路道路工程（北环路、北城路），工程地点为扬州太平路，工程内容为沥青砼摊铺。结算方式和付款为按实际收货吨位进行结算，由甲方现场派员签单收货，结算单价为沥青砼435元／吨，下封层5元／平方米，总金额约2070000元；付款方式为设备人员进场前付1000000元，2012年春节前付总工程款70%，2012年4月18日前付到总工程款85%，余款于2012年12月31日前全部付清；违约责任为甲、乙双方均应履行各自的权利和义务；如有违约，按照合同法相应条款，追究违约方责任；若甲方不能及时支付工程款，则甲方按延期支付工程款的0.1%／日向乙方支付损失费；附则中约定的订立时间未填写，订立地点为江苏省扬州市，同时约定签字、盖章后生效；合同末尾加盖国安公司和天达公司合同专用章，无经办人签字。诉讼中，国安公司对上述合同中国安公司的印章真实性予以否认，原告认为该印章是国安扬州公司印章变造而来（遮盖“扬州分公司”后加盖），并申请对该印章进行鉴定。在国安公司提供国安公司扬州分公司印章印文后，南京东南司法鉴定中心受本院委托出具的司法鉴定意见为，合同上国安公司印章与被告提供的国安扬州公司（除“扬州分公司”字样）是同一印章盖印的。原告支付鉴定费12000元。

2012年1月14日，伟业公司与委托单位扬州市公铁水联运物流集聚区签订委托检测协议书，协议书上记载施工单位为国安公司、工程名称为太平路道路雨水工程、样品产地为仪征天达。

2012年1月14日至1月17日连续四天，天达公司向国安公司太平路工程工地送货，合计送货金额为2356163.5元。2012年4月5日，原告天达公司出具了金额为2356163.5元、付款方为国安公司的建筑业统一发票，发票由周志强签收。2012年1月13日、21日，戚某某和阙某某分别向原告汇款1000000元和500000元。由阙某某签字的天达公司太平路道路工程结算清单显示，原告施工项目的工程款为2356163.5元。

被告国安公司陈述由国安扬州公司负责工地上的相关事宜，具体由戴兆七、左长明等人负责配合鑫峰公司办理文件的签署和与发包单位的联系，施工过程中涉及发包方的文件的签署、发包方的接洽都是由国安扬州公司完成的，国安扬州公司的公章2011年4月之前是由沈群章保管，之后左长明保管。

2014年3月11日本院向戚某某进行调查，其出具情况说明一份，证明事实有：鑫峰公司从国安扬州公司处分包了太平路工程，在施工过程中，国安扬州公司负责人戴兆七要求其将路面沥青项目交付给天达公司施工，其和阙某某确实汇款1500000元给天达公司，阙某某受扬州分公司负责人戴兆七委托，对天达公司的工程数量进行结算，发票已由周志强交给戴兆七。

2014年7月9日，本院向涉案工程的监理单位扬州市建卫工程建设监理公司的现场监理李业福制作的谈话笔录证明了以下事实：涉案工程的施工方为国安公司，其不清楚现场有其他公司，是国安扬州公司的员工戴兆七具体负责涉案工程，戴兆七又安排戚某某负责，每次开会都是戚某某签字，除了戚某某外还有左长明、沈群章、阙某某，阙某某在该单位任会计，阙某某一直在现场，不仅负责收沥青，还有沙石、二灰碎石、石灰、商品混凝土、混凝土雨水管道等。

另查明，国安扬州公司工商登记的负责人为党付典，该公司处于吊销状态，戚某某多次代表被告国安公司出席涉案工程例会。

本案的争议焦点：一、沥青路面工程施工合同的主体和效力如何认定；二、原告主张的价款及违约金数额如何确定？

针对争议焦点一，本院认为，沥青路面工程施工合同的主体为原告与被告国安公司和国安扬州公司，合同的效力也应当认定有效。虽然被告国安公司辩称合同中国安公司印章并非其公司印章，但经相关部门鉴定，该印章为国安扬州公司印章加盖，仅仅是缺少“扬州分公司”字样，且合同首部写明的发包人也为国安公司，故合同加盖的印章虽非国安公司印章，但实际加盖的是国安扬州公司印章，对于合同相对人天达公司来说，国安公司为该工程的承包方，且合同上加盖了国安公司的公章，其完全有理由相信合同的相对方为国安公司或其国安扬州公司。虽然合同并没有国安公司人员签字，但是，原告已陈述对国安公司和鑫峰公司的转包行为并不知情，被告也没有证据证明其在施工过程中在工地上或向原告披露过将工程转包给鑫峰公司的事实，戚某某等人一直也是以国安公司人员的身份参加例会，与原告进行接触，包括样品的送检和价款的给付。而且依据国安公司的陈述国安扬州公司的印章由国安扬州公司保管并由该分公司的人在现场负责与发包人进行联系，最后的工程发票也是开具给国安公司。虽然鑫峰公司为涉案工程的实际施工人，所用沥青也是鑫峰公司实际使用，由于国安公司及其国安扬州公司的过错，天达公司完全有理由相信国安公司或者国安扬州公司为合同的相对人，施工过程中他人以国安公司的名义与天达公司签订合同的行为成立表见代理，故应认定原告天达公司与国安公司或国安扬州公司签订合同为有效合同，合同权利义务应由国安扬州公司及国安公司承担。因鑫峰公司与国安公司之间存在转包行为，如国安公司认为应由鑫峰公司承担责任，可另行向鑫峰公司主张相关权利。

针对争议焦点二，本院认为，被告国安公司及国安扬州公司应向原告天达公司支付剩余款项856163.5元及违约金。原告提供的发货单存根、结算清单、发票能够清晰反映出送货时间、送货人、结算人和收票人，虽然国安公司对结算清单上阙某某、发票上周志强的签名不认可，但结算清单上记载的送货时间、数量和送货单记载的内容完全一致，能从侧面反映送货数量和时间的真实性。此外，戚某某作为国安公司的代表出席工程例会，对工程施工过程应是知情的，对此国安公司未有异议，故戚某某向本院所作的情况说明也应当认定。从转包协议上也可见戴兆七是国安公司人员，戚某某也证实阙某某是受戴兆七委托与原告进行结算的人员，其和阙某某曾经共同汇款1500000元给原告，故对阙某某的签字结算效力应当予以认定。阙某某的签字结算单显示工程款为2356163.5元，扣除已经支付的1500000元，被告应支付原告工程款856163.5元。被告国安公司、国安扬州公司拖欠原告工程款，应当承担继续给付工程款和违约金的责任。被告国安公司申请对原告主张的违约金计算标准日千分之一予以调整，本院以原告实际损失为基础，兼顾合同的履行，当事人的过错情况及预期利益等因素，酌定将违约金调整为按同期银行贷款利率标准的四倍计算，故被告应自2013年1月1日起至实际付款之日止，以所欠工程款856163.5元、按同期银行贷款利率标准的四倍向原告支付违约金。

据此，依照第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：

一、被告河南国安建设集团有限公司、河南国安建设集团有限公司扬州分公司于本判决生效后十日内，一次性给付原告天达公司工程价款856163.5元及违约金（以欠款856163.5元为基数，自2013年1月1日起至实际付款之日止，按同期银行贷款利率标准的四倍计算）;

二、驳回原告扬州天达建设集团有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费12362元、财产保全费5000元、鉴定费12000元，合计29362元，由被告河南国安建设集团有限公司、河南国安建设集团有限公司扬州分公司共同负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费元（收款人：扬州市中级人民法院，开户行：工商银行扬州分行汶河支行，帐户：11×××57）。

审　判　长　　方满华

人民陪审员　　丁久祥

人民陪审员　　邵国庆

二〇一六年一月二十八日

书　记　员　　卞　杰