洛阳市春城绿化工程有限公司、***联营合同纠纷再审民事裁定书

河南省高级人民法院

民事裁定书

（2016）豫民再587号

申请再审人（一审被告、二审上诉人）：洛阳市春城绿化工程有限公司。

住所地：河南省洛阳市老城区中州东路318号。

法定代表人：***，该公司经理。

委托诉讼代理人：***，该公司职工。

委托诉讼代理人：任亚涛，河南松盛永进律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审被上诉人）：***，男，1935年5月12日出生，住洛阳市洛龙区。

委托诉讼代理人：***，系**照侄子。

委托诉讼代理人：***，系**照侄子。

一审第三人：郑州市郑东新区财政投资评审中心。住所地：河南省郑州市郑东新区商务外环路与九如路交叉口。

法定代表人：***，该中心主任。

委托诉讼代理人：**，河南荟智源策律师事务所律师。

再审申请人洛阳市春城绿化工程有限公司（简称春城公司）因与被申请人***及一审第三人郑州市郑东新区财政投资评审中心联营合同纠纷一案，不服洛阳市中级人民法院（2015）洛民终字第1536号民事判决书，向本院申请再审。本院于2016年7月12日作出（2016）豫民申991号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。春城公司委托诉讼代理人***、任亚涛，**照委托诉讼代理人***、***，一审第三人郑州市郑东新区财政投资评审中心委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

春城公司再审称，海天工程鉴定中心鉴定的工程款的签证部分，22万余元按照约定双方应各半，古城花木中心应该给我公司11万余元；2008年9月1日30万元工程款收条、2008年9月3日协议及应扣减的税款、垫付的苗木款不予认定错误。请求依法改判。

***辩称，原审以司法鉴定结果作为定案依据正确，其中桥南绿化工程根本不存在***部分工程；春城公司与**照签订的《协议书》真实有效，原审法院认定完全正确；原审在确定工程总价款和桥南工程价款的前提下，依据双方之间的协议约定，作出判决合情合理合法；一审判决遗漏了春城公司未退还的花木中心保证金5万元和春城公司应承担的司法鉴定费用14000元的事实。请求维持原判决同时追还剩余保证金及司法鉴定费。

一审第三人郑州市郑东新区财政投资评审中心辩称，其在与春城公司签订施工合同时候并不知道春城公司与***存在联营关系；春城公司与***的争议与第三人无关；第三人已经支付工程款160万元；

本院再审认为，2008年9月3日的协议，双方约定洛阳市古城花木种植中心收到春城公司保证金5万元作为生效条件，同日收到保证押金5万元，该协议是否有效，原审没有查清。对于七里河以南的工程签证部分，是否全部属于洛阳市古城花木种植中心，原审没有查清。依据双方2004年10月29日合同约定，付款义务人为业主郑州市郑东新区财政投资评审中心，并非春城公司，在业主尚未完全支付工程款的情况下，原审认定由春城公司支付给***工程款不当。

综上所述，原审认定事实不清，适用法律不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（四）项的规定，裁定如下：

一、撤销洛阳市中级人民法院（2015）洛民终字第1536号民事判决、洛阳市老城区人民法院（2013）老民初字第985号民事判决。

二、本案发回洛阳市老城区人民法院重审。

审判长***

代理审判员***

代理审判员***

二〇一六年十二月二十七日

书记员***