河南力大建设有限公司、邵武现提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

河南省洛阳市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2020）豫03民终6341号

上诉人（原审被告）：河南力大建设有限公司。住所地：河南省洛阳市新区王城大道和太康路交叉口装饰大厦****。

法定代表人：毛昝听，该公司董事长。

委托诉讼代理人：金力军，河南南云律师事务所律师。

委托诉讼代理人：杨东升，河南南云律师事务所实习律师。

被上诉人（原审原告）：**现，男。

委托诉讼代理人：崔世昱、李拓，河南明洛律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：谭尽喜，男。

委托诉讼代理人：张茂锋、赵飞虎，河南博同律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：洛阳龙行天下商贸有限公司。住所地：河南。住所地：河南省洛阳市伊滨区寇店镇刘李村

法定代表人：李笑琦，该公司总经理。

委托诉讼代理人：李治国，该公司员工。

被上诉人（原审被告）：***，男。

委托诉讼代理人：赵伟斌，河南博同律师事务所律师。

原审被告：河南力大实业有限公司。住所地：河南。住所地：河南省洛阳市伊滨区寇店镇刘李村西

法定代表人：毛新听，该公司总经理。

上诉人河南力大建设有限公司（以下简称力大建设公司）因与被上诉人**现、谭尽喜、洛阳龙行天下商贸有限公司（以下简称龙行天下商贸公司）、***及原审被告河南力大实业有限公司（以下简称力大实业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初618号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

力大建设公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。一审法院认定谭尽喜、***、**现系力大建设公司的雇佣工人事实错误。本案所涉工程由力大建设公司投资建设，力大建设公司将工程发包给具有相应资质的龙行天下商贸公司，该公司把部分工程分包给谭尽喜、***。谭尽喜、***带领其手下工人**现等十几人进场施工，龙行天下商贸公司负责现场管理；劳务报酬由谭尽喜发放，谭尽喜负责和龙行天下商贸公司结算；上述工人领取报酬时的收据上都写明“跟着谭尽喜干活工资”。综上所述，虽然力大建设公司未与谭尽喜、***签订书面劳务承包合同，但谭尽喜、***符合劳务承包的法律性质，其作为实际劳务承包人，雇佣没有高空作业证的**现进行高空作业发生高空坠落事故，应当承担相应的雇主责任；龙行天下商贸公司作为施工现场管理人，在力大建设公司配备高空作业车的情况下任由**现私自进行高空作业，怠于行使管理职责，也应承担相应责任。力大建设公司在发包及施工过程中无过错，一审判决认定力大建设公司作为雇主承担雇主责任法律关系错误，事实错误。二、一审判决的残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金、交通费、护理暂定期限过高。**现是农村户口，其残疾赔偿金标准应按照2019年河南农村人均可支配收入计算；后期护理费还没有确定且尚未实际发生，一审暂定10年期限过长；**现并未取得建筑从业资格，也没有充分证据证明其常年从事建筑行业，其误工费应按照2019年河南农林牧渔业44314元/年标准计算；一审酌定精神抚慰金5万元过高；在无相关交通费票据支持情况下，一审酌定交通费20元/天过高。

**现答辩称，一审法院认定事实清楚，一审判决后，**现认为龙行天下商贸公司应承担连带责任，由于**现因事故受到重大伤害，家庭困难，没有能力提起上诉，故放弃了上诉权利。力大建设公司应承担本案责任，一审法院对各项赔偿标准裁判适当，力大建设公司应尽快向**现支付赔偿款。

谭尽喜答辩称，一审法院认定上诉人与**现之间存在雇佣关系正确，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

***答辩称，一、***与谭尽喜之间不存在合伙关系，***是第三人，不应当是被告。上诉人称龙行天下商贸公司将部分涉案工程分包给谭尽喜、***没有事实依据。***是被谭尽喜叫到涉案工地跟着谭尽喜干活，与**现是工友关系，**现对此认可，一审中有**现亲笔书写的证词。**现一审并未起诉***，是谭尽喜提出申请将***追加为第三人，并非是被告。一审中谭尽喜也未提供书面合伙协议或其他相关证据证明与***之间存在合伙关系。二、***与**现之间不存在雇佣关系，一审判决***不承担赔偿责任，法律适用正确。

龙行天下商贸公司答辩称，我公司与力大建设公司签订施工合同，与其他人没有关系

力大实业公司未提交意见。

**现向一审法院提出诉讼请求：1.判令谭尽喜、力大实业公司、力大建设公司、龙行天下商贸公司赔偿医疗费等各项损失3003899.96元；2.本案诉讼费、鉴定费均由各被告承担。

一审法院审理查明：2019年1月18日力大建设公司与龙行天下商贸公司签订了《GL4000型沥青站配套石子原料钢结构新建厂房承包合同》，合同约定龙行天下商贸公司为力大建设公司建造位于洛阳市伊××区××店镇刘李村的钢构厂房，建筑面积为10312.66平方米。在施工过程中，由于力大建设公司认为龙行天下商贸公司的施工人数较少进度较慢，于是力大实业公司的副总经理毛占明（毛占明之前在力大建设公司工作，系力大建设公司的法定代表人毛昝听的弟弟）就找来了谭尽喜、***、**现等十几个人来进行厂房建设。谭尽喜和龙行天下商贸公司的李治国谈好劳务报酬，劳务报酬从力大建设公司给龙行天下商贸公司的工程款中扣除，但时至事发之日，款项并没有支付。2019年3月初原告**现经***介绍，到力大建设公司位于伊滨区寇店镇刘李村的钢构厂房建设工地工作，2019年3月13日下午4时左右，原告**现在搭建厂房在高空气割作业时，不慎将安全绳烧断坠落。当日**现被送到河南科技大学第一附属医院住院治疗，被诊断为1、脊髓损伤；2、截瘫；3、腰椎骨折术后；4、胸椎骨折；5、神经源性膀胱；6、神经源性直肠。2019年3月13日入院至2019年12月1日出院共计263天，住院治疗期间2人陪护。2019年12月1日转院至洛阳仁大医院治疗，2020年1月17日出院，住院治疗47天，2人陪护，诊断意见同上。共住院治疗310天，原告**现花费医疗费98585.48元。被告力大建设公司垫付医疗费123602.71元，给**现生活费25000元。在庭审后，原告**现变更诉讼请求为2040359.96元。依原告**现申请，一审法院委托河南金剑司法鉴定中心对原告**现的伤残程度、出院后的误工期、护理期及人数、营养期进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心出具的《豫金剑司鉴中心（2020）临鉴字第181号》司法鉴定意见书的鉴定意见：1、被鉴定人**现的伤残程度为二级；2、被鉴定人**现在出院后的误工期及营养期均评定至定残前一日，终身需贰人护理。花费鉴定费1900元，检查费740.1元。

另查明，原告**现虽系农村户口，但自2015年4月日至事发前在洛阳市伊川县酒城北路47号金属公司院内北楼东单元二层西门居住。**现父亲邵电周1949年2月20日生，系农村户口，弟弟邵刚现，妹妹邵雪勤，均已成年，妻子张丰格，儿子邵梦超2005年4月27日生，女儿邵梦迪2001年9月15日生。

一审法院认为：依据现有证据，因**现、谭尽喜、***等人工资并未结算，包括原告**现，被告谭尽喜、***等人属工友关系。谭尽喜和***都否认自己系**现的雇主，力大建设公司也无证据证明将涉案部分工程发包给谭尽喜和***，可以认定**现、谭尽喜、***系力大建设公司的雇佣工人。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受损害，雇主应当承担赔偿责任，故本案力大建设公司应承担赔偿70%责任。原告涉险作业不注意个人安全防范应承担30%的责任。如果力大建设公司有证据证明其他被告有相应责任，可依法另行追偿。原告**现的损失认定如下：一、医疗费，原告**现花费98585.48元，被告力大建设公司提交的证据有重复计算的情形，且原告也不认可力大建设公司垫付的数额，故认定为力大建设公司垫付的医疗费123602.71元，医疗费共计222188.19元；二、住院伙食补助费15500元（50元/天×310天）；三、营养费9060元（20元/天×453天）；四、护理费定残前一日113379.07元（45677元/年÷365天×453天×2人），评残后依据原告病情暂计10年的护理费913540元（45677元/年×10年×2人），护理费共计1026919.07元；五、误工费至定残前一日90600元（200元/天×453天）过高，应以2019年河南省建筑业标准计算误工费为65980.38元（53163元/年÷365天×453天）；六、残疾赔偿金615617.46元（34200.97元/年×20年×0.9）；七、精神损害抚慰金50000元，并不过高予以认定；八、被抚养人生活费子女抚养费59323.24元过高，原告女儿邵梦迪2001年9月15日生在原告**现事发时已年满18周岁，女儿抚养费不予认定，原告儿子邵梦超2005年4月27日生，计算三年抚养费应为29661.62元（21971.57元/年×3年×0.9÷2），原告父亲扶养费65914.71元过高，原告父亲邵电周1949年2月20日生，系农村户口，扶养费应按农村标准计算应为45491.25元（15163.75元/年×10年×0.9÷3），共计75152.87元；九、鉴定费、检查费2640元；十、交通费6200元（20元/天×310天）。上述原告总损失共计2089257.97元，原告自己承担30%为626777.39元，被告力大建设公司承担70%为1462480.58元。扣除力大建设公司被告垫付的医疗费123602.71元，给原告**现的生活费25000元，被告力大建设公司应赔偿原告**现各项损失共计1313877.87元。原告其他诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、之规定，判决：一、被告河南力大建设有限公司于判决生效后十日内支付原告**现各项损失共计1313877.87元。二、驳回原告**现的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费23122元，减半收取11561元，原告**现承担3468元，被告河南力大建设有限公司承担8093元。

本院经审理查明的事实与一审法院一致。

二审中，力大建设公司提交一份谭尽喜于2019年3月26日出具的《证明》，内容为“今在河南力大沥青拌合站石子料库钢结构安装工程费总148500元”；该证明上有龙行天下商贸公司李治国签名。谭尽喜称，该证明是给李治国出具的，证明这个活的价格，钱其并没有拿。龙行天下商贸称，该证明是谭尽喜给其公司的结算单，证明谭尽喜干活值多少钱，力大建设公司按这个结算单向谭尽喜付钱；谭尽喜所干的活属于龙行天下商贸合同范围，但不是龙行天下商贸干的，所以让其公司结算一下。

力大建设公司还提交一份《情况说明》称，由于谭尽喜、***不能支付工人工资，三名工人要跳楼，其公司为平息事态代其垫付了工人工资。该《情况说明》上打印的部分由力大建设公司制作，内容为“本人谭尽喜2019年三月在河南力大进行石料仓库施工，由于我与周宏伟的个人纠纷问题，造成未能支付周宏伟的工人工资，经协商现由力大公司先行支付周宏伟工人工资”，后面谭尽喜书写“由于联系不上***，姚石伟上楼机动（应为激动），先把姚石伟、周潘辉、张世伟三人工资站上发了”并签名；该《情况说明》附有三人身份证复印件及收据，收据上写的是“收到力大公司给我跟谭尽喜干活工资”，落款时间为2020年6月11日。谭尽喜称，一审诉讼期间，三人要工资要跳楼，其不去作证人不下来；其不是雇主，对收据内容不认可。***称，对该情况不知情；***与谭尽喜之间的关系是谭尽喜雇佣***。

本院认为，根据查明的事实，本案所涉工程系由力大建设公司发包给龙行天下商贸公司，后因力大建设公司提升工程进度的缘故，谭尽喜、***、**现等人参与到工地的施工中。力大建设公司主张系龙行天下商贸公司将部分工程分包给谭尽喜、***的证据不足；谭尽喜、***是不具备施工及用工资质的自然人，力大建设公司主张谭尽喜、***是劳务实际承包人的证据不足；在此情况下，一审法院认定由力大建设公司对**现遭受的损害承担赔偿责任并无不当。此外，一审法院认定的各项损失费用并无不当。综上，对于力大建设公司的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费7069元，由河南力大建设有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　李庆刚

审判员　　于　磊

审判员　　邢　蕾

二〇二〇年九月七日

书记员　　高　源