某某、青岛天工建筑工程有限公司等提供劳务者受害责任纠纷民事一审民事判决书

山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0213民初2622号 原告：**，男，汉族，住山东省枣庄市峄城区。 委托诉讼代理人：**，山东畅海律师事务所律师。 被告：青岛天工建筑工程有限公司，住所地山东省青岛市市南区东海中路2号环海大厦23B。 法定代表人：***，公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：***，山东颐衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，山东颐衡律师事务所律师。 被告：**，男，汉族，住山东省青岛市李沧区。 原告**与被告**、青岛天工建筑工程有限公司（以下简称天工建筑）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年4月15日立案后，依法适用简易程序，于2021年6月18日公开开庭进行了审理。原告**及其委托诉讼代理人**、被告**、天工建筑的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 **向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费33243.38元、住院伙食补助费5200元、护理费5437元、交通费500元、营养费2000元、误工费44527元、伤残赔偿金111810元、精神损害赔偿金10000元；共计212105.38元，扣除被告**垫付的5000元、天工建筑垫付的5000元后，共计202105.38元；诉讼过程中追加诉讼请求为判令被告支付原告误工费。2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2020年5月27日，原告在被告**承包被告天工建筑施工的李沧区***上**、东**桃园社区旧村改造商品房S8地块项目B2号楼工地从事劳务施工时，从梯子摔下，经医院诊断为左跟骨骨折、左外踝骨骨折。二被告应对原告的伤情承担连带赔偿责任。上述费用经原告多次催要，被告拒不偿付。 天工建筑辩称：一、该公司与**之间不存在任何法律关系，天工建筑不是侵权责任主体。**与**之间是雇主和雇员的关系，与天工建筑之间不存在雇佣关系，也不存在合同关系，二者之间不存在任何法律关系。此种情况下，天工建筑不是侵权责任主体，**向天工建筑主张人身损害赔偿于法无据。二、**主张的施工过程中受伤无任何证据支持，事实不清，不能据此要求天工建筑承担责任。根据“谁主张，谁举证”的原则，**需要证明其受伤是发生在工地上，且是在劳务施工过程中发生的。发生这么大的事故，常人在第一时间必然会想到报警或者喊工友呼救，然而**并未报警、且未有任何工友目击过**自称的是在施工项目的B2楼“从梯子上摔下”这个事实。**的受伤地是否发生在工地，是否是因工作时间、工作内容而受伤，**应当承担举证责任，举证不能应当承担不利后果，天工建筑不承担任何责任。三、天工建筑与**的承包协议中明确约定由**承担施工中安全事故的全部责任，且天工建筑已经与**结清全部的劳务款，不存在任何拖欠，因此天工建筑不应承担任何责任。综上无法明确**是在施工现场发生的安全事故。**的安全教育及安全责任应当由雇主**承担，天工建筑没有承担责任的事实基础和法律基础，况且，**作为完全行为能力人，对其事故的发生是否尽到合理的注意及安保义务，是否自身存在一定过错，法院应当依法审查。因此，天工建筑不应承担任何责任，恳请依法驳回对天工建筑的诉讼请求。 **辩称，**干的是墙面割空鼓工作，该工作不是天工建筑包给被告的，是天工建筑的项目经理向被告借人，被告就安排了原告的表弟***去干这个活，***叫着原告去的。 各方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证，根据经审查和确认的证据，本院认定事实如下： **（乙方）与天工建筑项目经理***（甲方）签订《融创都会中心S8零星改造项目承包协议》，约定将地下室地坪分项工程劳务发包给**施工。工程质量安全保证：进场施工人员做好入场教育，如发生安全事故，所有费用都由乙方承担等事项。 除上述工程之外，**还承担了工地上部分零星用工工作。2020年3月份，原告及其父亲通过原告的表弟***联系介绍到**的工地从事墙面割空鼓的点工工作。**给每个工支付300元报酬。 2020年5月27日，原告在案涉项目B2号楼工地砸墙面空鼓时，不慎从梯子上摔下受伤，被送至青岛市第三人民医院住院治疗26天，入院诊断为跟骨骨折和外踝骨折。住院期间行左跟骨骨折切开复位锁定钛板内固定术，并于2020年6月22日出院。出院医嘱包括普通饮食，进行活动下肢关节等。原告在第三人民医院住院期间共花费医疗费33243.38元。二被告分别垫付原告医疗费各5000元。 经原告申请，本院依法委托潍坊盛泰***定所对原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2021年1月23日出具***定意见书，鉴定结论为：原告**构成十级伤残。原告为此支付鉴定费1300元。 以上事实，由二被告提交的《融创都会中心S8零星改造项目承包协议》、微信聊天截图、《住院病案》、鉴定费发票、医疗费发票、《***定意见书》及各方庭审中达成一致的***以证明，各方对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。 关于原告主张的各项赔偿项目： 1.医疗费33243.38元。天工建筑对此无异议，本院予以确认。 2.住院伙食补助费5200元。原告主张住院26天，按照每天200元计算。天工建筑对此主张住院伙食补助费的标准不应当按照每天200元计算，应当按照每天100元计算。 3.误工费43915元。自事发日2020年5月27日至鉴定日前一天，即2020年12月22日，共计210天，按照2020年青岛市城镇单位在岗职工年平均工资76328元/365天*210天计算。天工建筑主张根据最后医嘱的休息时间是2020年8月19日休息一周，往后再无医嘱，因此，误工截止时间应该计算至2020年8月26日，对于误工费标准，认为原告应当按照实际收入情况举证。 4.护理费5437元。原告主张按照2020年青岛市城镇单位在岗职工年平均工资76328元/365天*26天计算。天工建筑对护理费的计算方式及数额没有异议。 5.交通费：500元。原告对此并未提供证据证明，主张原告门诊和复查及陪护人员来回交通费。天工建筑对此主张交通费由法院依法决定。 6.营养费：2000元。原告对此并未提供证据证明，主张根据原告的骨折情况需要加强营养，增强骨质。天工建筑对此主张因为没有医嘱，故不认可营养费。 7.伤残赔偿金111810元。原告主张受伤伤残鉴定为十级伤残，按照2021年青岛市人均可支配收入55905元*20年*10%计算。天工建筑对残疾赔偿金无异议。 8.精神损害抚慰金10000元。天工建筑对此主张精神损害赔偿金不应当存在，因原告伤残等级不严重。 对于原告所主张的上述赔偿项目，天工建筑主张对原告的赔偿数额不应当由其公司承担。**对原告所主张的赔偿项目均请求法院依法裁决。 本院认为，原告为被告**提供零星点工工作，双方构成劳务关系，原告在提供劳务时造成自身损害，应根据双方各自的过错程度承担相应的责任。原告在梯子上作业，没有尽到安全注意义务，从梯子上摔下，自身过错较重，应承担60%的责任。被告**作为接受劳务一方，未进行安全生产培训和管理，未提供安全施工措施，应承担40%的责任。被告天工建筑在此过程中没有过错，其发包给**的零星点工工作也没有对承揽者的资质要求，因此，天工建筑对原告的损失不承揽赔偿责任。 对原告主张的各项赔偿项目的认定： 医疗费33243.38元、护理费5437元、残疾赔偿金111810元。原告提供证据充分，计算方式正确，本院予以确认。 住院伙食补助费5200元，应按照每天100元进行计算，住院26天，共2600元。 交通费500元。虽原告未能提供相应票据，但其受伤行动不便，其诉请的交通费项目合理，对此本院予以支持。 误工费43915元。因原告未能提供其收入证明，根据原告所处的行业，原告按照2020年青岛市城镇单位在岗职工年平均工资计算其误工费，标准合理，计算正确，本院予以支持。 营养费，因原告对此并未提供证据证明，且并无医嘱说明，本院对此项请求不予支持。 精神损害抚慰金，根据原告的伤残情况，本院酌定按1000元计算。 综上，原告的合理损失为：医疗费33243.38元、护理费5437元、残疾赔偿金111810元、住院伙食补助费2600元、交通费500元、误工费43915元、精神损害抚慰金1000元，以上损失费用共计198505.38元，**负担40%即79402元，扣除**事发后垫付的5000元，还应赔偿原告74402元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告**应于本判决生效之日起十日内支付原告**赔偿款共计74402元。 二、驳回原告对被告青岛天工建筑工程有限公司的诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4505元，减半收取计2252.5元，由原告**负担1419.5元，被告**负担833元。鉴定费1300元，由被告**负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员　*** 二〇二一年八月三十日 法官助理　刘　上 书 记 员　张　静