青岛中车某某水务有限公司、高邑县城市建设投资有限公司债权人代位权纠纷二审民事裁定书

河北省石家庄市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）冀01民终2816号 上诉人（原审原告）：青岛中车**水务有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区松花江路9号。 法定代表人：**，该公司董事长。 委托诉讼代理人：***，男，1978年2月4日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：**，湖南一星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高邑县城市建设投资有限公司，高邑县城市建设投资有限公司，住所地河北省石家庄市高邑县南星路125号。 法定代表人：***，该公司董事长。 第三人（原审第三人）：**思源集团有限公司，住所地河北省石家庄市东高新湘江道238号。 法定代表人：***，该公司董事长。 上诉人青岛中车**水务有限公司（以下简称中车**公司）因与被上诉人高邑县城市建设投资有限公司（以下简称***投公司）、第三人**思源集团有限公司（以下简称**思源公司）债权人代位权纠纷一案，不服河北省高邑县人民法院（2020）冀0127民初961号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 青岛中车**水务有限公司上诉请求：依法撤销（2020）冀0127民初961号民事裁定，指令高邑县人民法院对本案进行实体审理，并作出判决。事实和理由：一、本案第三人**思源公司存在怠于行使到期债权的行为，并且其行为已经损害到了作为债权人中车**公司的合法利益。1.**思源公司对***投公司享有到期债权真实无误，一审庭审中***投公司当庭认可，而**思源公司数年来从未采取任何实质方式对该债权进行追索，中车**公司在与**思源公司的另案中申请青岛市中级人民法院（以下简称青岛中院）对**思源公司所享有的在***投公司的债权进行保全冻结的行为，是中车**公司的单方行为，**思源公司没有主动对该债权依法行使过权利，实质上构成“怠于行使到期债权的行为”。2.**思源公司怠于行使债权的行为已经损害到中车**公司的合法利益。**思源公司在***投公司的债权是中车**公司为首查封权利人，而现在实际情况是：**思源公司作为河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初594号案件的关联企业（非被告人、非第三人），河北省正定县人民法院在该案的执行程序中（执行案号（2020）冀0123执43号），将***投公司作为**思源公司的债务人，列入了该案的被执行人，并从***投公司账户上两次执行、划扣款项达90多万元，造成了**思源公司在***投公司的债权价值减损并有继续扩大减损的可能，严重损害了中车**公司的利益。而该行为造成的损失，中车**公司有理由相信是**思源公司怠于行使权利、甚至配合造成的。二、中车**公司不存在重复行使诉讼权利的行为。1.中车**公司不存在再次起诉，又申请执行的行为，中车**公司是基于青岛中院对***投公司的债权“执行不能”才提出的本次诉讼。中车**公司与**思源公司在青岛中院达成（2019）鲁02民初1280号民事调解书后，**思源公司没有按照调解协议约定的义务履行，中车**公司已申请了强制执行，但***投公司提出执行异议，对债权是否到期、债权数额等提出异议。随后，青岛中院对该裁定“终结本次执行”，导致中车**公司无法实现债权，实质形成了“执行不能”的状态。中车**公司基于执行程序已经“终结”“执行不能”的情况下进行起诉的，不存在再次起诉，从而又申请执行。2.只有通过本案才能进一步确定**思源公司在***投公司处债权的具体数额。虽然一审庭审中***投公司对债权存在的事实予以认可，但对债权总额确提出异议，且在***投公司收到青岛中院“协助执行通知书”后提出的“执行异议”也对债权提出异议，只有通过***投公司参与的案件审理，才能最终确定**思源公司对***投公司债权的具体数额。综上，中车**公司认为一审裁定属于认定事实错误、适用法律错误，特提出上诉，请求贵院判如所请。 中车**公司向一审法院起诉请求：1.判令***投公司向中车**公司履行代位清偿义务，向中车**公司支付其所欠付**思源公司6988487.85元借款本金及截至2020年10月27日的利息9532067元，合计16520554.85元，并向中车**公司支付该借款本金6988487.85元自2020年10月28日起至实际偿付之日止按照年利率20%计算的利息，直至满足（2019）鲁02民初1280号民事调解书确定的**思源公司债务。2.本案诉讼费、保全费由***投公司、**思源公司承担。事实和理由：中车**公司与**思源公司合资合作开发房地产纠纷一案经青岛中院审理，双方达成了（2019）鲁02民初1280号民事调解书，后**思源公司并未按照调解书的内容足额履行偿付义务，故中车**公司就调解书项下**思源公司欠付中车**公司1800万元本金以及该欠款自2019年12月31日起至实际偿付之日止按照同期人民银行贷款利率计算的利息，向青岛中院申请了对**思源公司的强制执行，执行案号为（2020）鲁02执18号，因**思源公司无财产可供执行，上述执行案件于2020年6月22日被执行法院裁定“终结本次执行”。2014年10月15日至2016年1月25日期间，***投公司为解决高邑县广源水厂建设期内资金困难，共向**思源公司借款25701127.85元，根据***投公司与**思源公司的约定，上述借款的年利率为20%，自资金到达***投公司账户之日起分别计算利息，***投公司与**思源公司于2017年7月10日签订了借款合同，对上述借款数额、利率、还款期限等事项进行了确认，并且***投公司承诺在2017年11月30日前向**思源公司偿还完毕借款本息。2019年12月10日，***投公司向**思源公司出具了“广源水厂（**思源）利息”对账表，截至2016年11月30日，***投公司共欠付**思源公司借款本金6988487.85元及借款利息3225772元。中车**公司在（2019）鲁02民初1280号案件中已经申请冻结了**思源公司在***投公司的应收账款，该案进入执行后，执行法院依法向***投公司下达了执行裁定以及协助执行通知书，要求扣留、提取***投公司所欠付的**思源公司的借款本金及利息，但***投公司却拒绝配合法院执行。因**思源公司怠于行使对***投公司的到期债权，导致中车**公司的债权无法得到清偿，给中车**公司造成了严重的经济损失。 一审法院经审查认为：《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中因中车**公司与**思源公司的合资合作开发房地产纠纷一案，青岛中院于2016年11月30日就裁定将该笔债权冻结，不允许***投公司向**思源公司支付，并且青岛中院2019年又出具了调解书，故**思源公司不存在怠于行使到期债权的行为，中车**公司不能以自己的名义再次起诉***投公司，否则将存在重复行使诉讼权利的行为（即财产保全后，可依据青岛中院的调解书申请执行，而不能再次起诉，从而又申请执行）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项规定，裁定：驳回原告青岛中车**水务有限公司的起诉。 本院二审期间，当事人未提交新的证据，二审经审查查明：1.青岛中院2016年11月30日向***投公司发出的（2016）鲁02民初字第1765号协助执行通知书载明，请协助执行如下事项：冻结**思源集团有限公司在你公司所享有的欠款人民币617万元暂停支付。冻结期限自2016年11月30日至2018年11月29日止。2.青岛中院2020年6月12日向***投公司发出的（2020）鲁02执18号之一协助执行通知书载明，请协助执行如下事项：扣留、提取被执行人**思源集团有限公司在高邑县城市建设投资有限公司享有的应收款10214259.85元人民币。3.青岛中院2020年6月22日作出的（2020）鲁02执18号执行裁定书载明，因被执行人**思源集团有限公司、***无其他可供执行的财产，申请执行人中车**公司也不能提供其他可供执行的财产，因此裁定终结本次执行程序。 本院认为：中车**公司与**思源公司虽然在青岛中院的主持下达成调解，并就调解书的内容向青岛中院申请强制执行，但上述行为系中车**公司通过诉讼方式向**思源公司主张权利，且执行中无财产可供执行，上述行为非**思源公司向***投公司主张权利，同时，在案无证据证明**思源公司通过诉讼或者仲裁的方式就其对***投公司享有的债权，向***投公司主张过权利，**思源公司怠于行使权利的行为已经造成自己无力清偿对中车**公司的债务。在此情况下，中车**公司以***投公司为被告向人民法院提起诉讼，符合法律规定。中车**公司起诉***投公司的事项与中车**公司起诉**思源公司的事项系两个不同诉讼标的，后诉与前诉的当事人、诉讼请求亦不相同，故一审法院认定**思源公司不存在怠于行使到期债权的行为，中车**公司不能以自己的名义再次起诉***投公司，否则将存在重复行使诉讼权利的行为，于法无据。综上，中车**公司以自己名义起诉***投公司符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件，一审法院驳回其起诉不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销河北省高邑县人民法院（2020）冀0127民初961号民事裁定； 二、本案指令河北省高邑县人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长　*** 审 判 员　李　超 审 判 员　*** 二〇二一年五月六日 法官助理　*** 书 记 员　***