广东某某建设有限公司、某某劳动争议民事二审民事判决书

广东省佛山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2023）粤06民终937号 上诉人[原审原告（被告）]：广东**建设有限公司，住所地广东省广州市天河区。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：***，广东千度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：***，广东千度律师事务所律师。 上诉人［原审被告（原告）］：***，男，汉族，住广东省广州市白云区。 委托诉讼代理人：***，广东**律师事务所律师。 上诉人广东**建设有限公司（以下简称**公司）与上诉人***因劳动争议一案，均不服广东省佛山市高明区人民法院（2022）粤0608民初4335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条之规定，判决如下：“一、驳回原告（被告）广东**建设有限公司的诉讼请求；二、原告（被告）广东**建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告（原告）***支付2021年2月的工资22000元、2021年5月至2022年4月工资264000元；三、驳回被告（原告）***的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。**公司预交的受理费5元，由**公司负担。***预交的受理费5元，由***负担。” **公司不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销原审判决第一项、第二项；2.改判原审判决第二项为**公司无需向***支付2021年2月的工资22000元、2021年5月至2022年4月工资264000元；3.本案的上诉费由***承担。合计286000元。事实及理由如下： 一、***已承包涉案项目部，根据双方的约定**公司无需向其支付工资。其一，***为**公司员工，但从***签订的劳动合同以及相关承包协议、承诺函、项目合作协议中已经表明，***作为承包方，其工资报酬从其承包项目中的利润中获取。**公司无需承担工资支付责任；其二，2020年10月8日，***与**达成《项目合作协议书》，载明“**与***就合作承包西黎开会大厦项目达成协议”，并且对于项目的分成占比、利润支配等作了约定。之后，***亦按照其与**达成合作协议约定，以承包人的身份管理操作项目部，也是由于承包项目中需要承包人***负责实际运营，因此约定给予一定的报酬完全符合实际情况。但一审法院片面从项目合作协议中截取了“**聘请***为项目部负责人”就否认***作为承包人之一的事实。再者，一审法院既采纳了**与***项目合作协议中关于报酬的约定，又否认**与***项目合作协议的有效，明显存在矛盾。其三，***作为完全民事行为能力人，对于其所签订的生效协议及承诺函应当严格履行，而非看承包项目停滞亏损了，就反过来要求**公司支付工资，该行为违背诚实信用原则。退一万步讲，即使***与**未能达成合作协议，在其明知项目部已经由**公司内部发包给**等人，依据其与**签订的项目合作协议，其报酬应当向**主张。再者，若**公司需要支付工资的，***亦应当就双方达成工资报酬合意及工资金额承担举证责任，否则应承担举证不能的不利后果。 针对**公司的上诉，***未发表答辩意见。 ***亦不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销原审判决第三项，改判支持***在一审提出的诉讼请求。2.本案的一、二审诉讼费用由**公司承担。 事实与理由如下：2020年9月15日，***入职**公司工作，不可能自行以**公司名义与自己签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起一个月内应当订立书面的劳动合同，这是用人单位法定的义务。2020年9月15日，***入职**公司工作，2020年10月12日，**公司出具书面**书，*****为其承建中的项目现场负责人时，本应与***订立书面劳动合同，***无权自行以**公司名义与自己订立书面劳动合同。2021年8月24日，***建造师证挂靠在**公司的合同，都要经**公司行政主管**层报法定代表人***同意盖其私章才能盖**公司公章确认。劳动报酬是订立书面劳动合同的法定必备条款，**公司从仲裁到一审始终认为不用支付工资给***。**公司从仲裁到一审始终认为已与***签订了书面劳动合同(即建造师证挂靠的合同)，明显与一审认定“***本人未与**公司签订劳动合同，有违其领导和管理劳动合同签订之职责要求”相矛盾。事实上，***根本无权对项目部人员的劳动合同签订、社保缴纳、工资发放进行领导和管理。否则，就不会出现本案***及其他两案一起仲裁、诉讼的系列案件。 针对***的上诉，**公司未发表答辩意见。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。 经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：本案系劳动争议。综合双方的诉辩意见,本院对本案二审期间争议焦点综合分析如下： 关于**公司应否支付***2021年2月、2021年5月至2022年4月工资的问题。关于工资支付主体。首先，**公司确认其与***存在劳动关系，***作为**公司员工，为**公司提供劳动，**公司负有向其支付劳动报酬的责任。其次，**公司称***作为项目承包方，其工资报酬应从承包项目的利润中获取。但**公司提供的**与***的微信聊天记录虽显示**与***协商合作，但双方并未签订书面的合作协议，故仅凭该微信聊天记录难以认定**与***是合作承包案涉项目。且**公司主张其与***于2022年5月7日解除劳动关系，而**于2021年退出承包项目，即**退出承包后***仍在**公司工作。综上，***的工资支付主体应为**公司。关于工资数额。***主张其工资为22000元/月，并提供银行流水清单、工资表等予以佐证。**公司作为用人单位，未能提供证据证实***的工资数额，应承担举证不利的法律后果，故一审法院对***主张的工资数额予以采信并无不当。双方对拖欠工资的月份无异议。综上，**公司应向***支付2021年2月的工资22000元、2021年5月至2022年4月工资264000元。 关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。***认为其入职时**公司未与其签订劳动合同，应向其支付二倍工资差额。但***是**公司案涉项目部的负责人，负责现场施工期间人员安排及管理，对项目部人员的劳动合同签订工作负有领导和管理职责，其自身应就签订劳动合同事宜积极与**公司进行协商。另外，双方已于2021年5月7日签订劳动合同。因此，对***要求**公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的主张，一审法院不予支持正确，本院予以维持。 综上所述，**公司、***的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广东**建设有限公司负担。上诉人***已预交案件受理费10元，经本院确认，上诉人***无需本院退还多预交的案件受理费10元。 本判决为终审判决。 审 判 长　*** 审 判 员　周　嫄 审 判 员　侯　进 二〇二三年三月二十七日 法官助理　*** 书 记 员　区晓颖