广州百能建筑防水材料有限公司、某某劳动争议民事二审民事判决书

广东省广州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）粤01民终29592号 上诉人（原审原告）：广州百能建筑防水材料有限公司，住所地广州市天河区广州大道**自编**楼****。 法定代表人：***，总经理。 委托诉讼代理人：***，广东盈隆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：***，男，1976年2月3日出生，汉族，住江西省九江市武宁县。 上诉人广州百能建筑防水材料有限公司（以下简称百能公司）因与被上诉人***劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初37377号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。 百能公司的上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，并改判百能公司无需支付未订立书面劳动合同二倍工资差额43921.47元；2.本案一审、二审诉讼费用由***承担。事实与理由：一审判决查明事实不清，适用法律错误。百能公司已提交穗劳人仲案（2020）3891号案庭审笔录，证明***承认百能公司是有要求签订劳动合同。在***入职后，百能公司的工作人员马上要求***提供身份信息购买社保，但***主张其已经在原单位购买了社保为由一直拖延。百能公司没有任何不与劳动者签订劳动合同、不买社保的恶意，不应当支付未签订劳动合同双倍工资，助长劳动者恶意诉讼扰乱公司秩序的歪风。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，恳请二审依法予以纠正，判决支持百能公司的上诉请求。 ***辩称：一、从2019年5月21日至2020年1月19日，百能公司一直没有与***签订劳动合同，其关于无需向***支付未订立劳动合同二倍工资差额的请求缺乏事实和法律依据，一审判决适用法律正确，并无不妥。二、百能公司提交的聊天记录反映的是社保购买问题，与本案无关，与有否订立劳动合同没有任何关系。百能公司认为不与员工购买社保就不用签订劳动合同，明显不符合常理，也没有任何法律依据。且在穗劳人仲案（2020）3891号案庭审中，*****的是没有签订劳动合同，当时有要求公司签订，但公司一直没有签订。劳动合同是为劳动者提供劳动保障的重要依据，百能公司一直没有与***签订劳动合同，其目的之一是在***离职后故意不支付其提成。百能公司推脱的理由前后矛盾，明显是为了逃避未签订劳动合同等相关法律责任。三、百能公司提起上诉纯粹是为了利用司法程序拖延时间，把劳动者拖进较漫长的司法程序中去，助长了百能公司继续侵害劳动者合法权益的不良风气。综上所述，一审法院认定事实清晰，适用法律无误，恳请二审依法查明事实，依法驳回百能公司的所有诉讼请求。 百能公司在一审的诉讼请求：1.百能公司无需向***支付2019年6月21日至2020年1月19日未订立书面劳动合同二倍工资差额45061.47元；2.***承担本案的诉讼费。 一审法院查明的事实及认定如下： 百能公司、***对以下第八项有异议，其他项目无异议。 一、申请仲裁情况：***于2020年6月19日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 二、仲裁请求：1.确认***与百能公司2019年5月21日起至2020年1月19日存在劳动关系；2.要求百能公司支付***2019年6月21日起至2020年1月19日未订立书面劳动合同二倍工资46240元；3.要求百能公司支付***2019年6月21日至2020年1月19日的加班费13606.9元。 三、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月8日作出穗劳人仲案〔2020〕6827号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认***与百能公司2019年5月21日至2020年1月19日期间存在劳动关系；2.百能公司一次性支付***2019年6月21日起至2020年1月19日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额45061.47元；3.驳回***的其他仲裁请求。 四、入职情况：***于2019年5月21日入职百能公司处，担任项目经理。 五、工资情况：双方约定每月15日通过微信或者银行转账发放上个自然月工资，发放工资有工资清单，工资清单以微信形式发给***，不需要签收；2020年3月16日百能公司以银行转账方式支付了***工资5537.04元。 六、最后工作日：2020年1月19日。 七、关于劳动关系情况：仲裁裁决***与百能公司在2019年5月21日至2020年1月19日期间存在劳动关系，双方对此没有异议，一审法院予以确认。 八、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题：百能公司主张其与***签订过劳动合同，但是现在找不到了，且在***上一次申请仲裁时即在穗劳人仲案〔2020〕3891号案中，***亦承认公司是有要求签订劳动合同的，故百能公司没有故意不与劳动者签订劳动合同的恶意，不应当支付未签订劳动合同二倍工资差额；仲裁计算工资差额的方法有误，二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括未确定支付周期的劳动报酬，如一次性的奖金、特殊情况下支付的津贴和补贴等，故二倍工资差额的计算基数不应包括其在2019年8月至2019年10月期间每月发放高温补贴380元，合计1140元。为此，百能公司向一审法院提供如下证据：1.聊天记录；2.庭审笔录[内容载明“仲：是否有签订劳动合同？申：没有签订劳动合同，当时有要求签订，但是没有签订……”“被（代）：已经签订劳动合同，是因为公司搬迁没有找到劳动合同……]；3.工资表（内容显示：***在2019年5月至2020年1月工资分别为600元、6248.39元、6100元、6880元、6880元、6880元、6500元、6500元、5537.05元）。经质证，***认为证据1是购买社保的问题，与签劳动合同无关，证据2庭审笔录回答是我要求***签劳动合同，***没有签，证据3无异议。 ***主张在职期间百能公司未与其签订书面劳动合同，百能公司应支付未签订劳动合同二倍工资差额；确认百能公司支付了2019年8月至10月的高温补贴380元/月，共计支付1140元，并同意二倍工资差额为仲裁裁决的金额45061.47元扣减高温补贴1140元。为此，***向一审法院提交聊天记录、庭审笔录及穗劳人仲案〔2020〕6827号答辩状等证据。经质证，百能公司对聊天记录的真实性、合法性、关联性不确认，对庭审笔录和答辩状无异议。 一审法院认定及理由：百能公司主张其与***签订有书面劳动合同，以及其没有故意不与***签订劳动合同的恶意，但百能公司未能提供有效证据证明上述主张且自相矛盾，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，百能公司应承担举证不能的不利后果，一审法院对百能公司的主张不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，百能公司应支付***2019年6月21日起至2020年1月19日期间未订立书面劳动合同二倍工资。因双方在庭审中确认二倍工资差额为仲裁裁决金额45061.47元扣减2019年8月至2019年10月期间已支付的高温补贴1140元，经核算，百能公司应支付***2019年6月21日至2020年1月19日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额为43921.47元。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2021年9月22日判决如下：一、确认***与百能公司在2019年5月21日至2020年1月19日期间存在劳动关系；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，百能公司向***支付2019年6月21日至2020年1月19日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额43921.47元；三、驳回百能公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，由百能公司负担。 二审期间，双方均无提交新证据。 本院经审理查明的事实，与一审判决查明的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，百能公司是否应向***支付未签订书面劳动合同二倍工资差额是本案二审的争议焦点。对此，本院分析认定如下：百能公司没有提交证据证明双方已经签订劳动合同，也没有证据证明不签订书面劳动合同的原因在***，更没有根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，如确实因***不签订劳动合同的，百能公司应当在一个月内书面通知***终止劳动关系。因此，一审法院经依法核算后判决百能公司向***支付未签订书面劳动合同二倍工资差额43921.47元，合法有据，本院予以确认。本院审理期间，百能公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对百能公司的上诉请求，不予支持。 综上所述，百能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费10元，由上诉人广州百能建筑防水材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　李　婷 审判员　乔　营 审判员　刘　敏 二〇二一年十二月二十七日 书记员　*** 书记员　***