淄博新丰泽劳务有限公司、永富建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷民事一审民事判决书

山东省德州市德城区人民法院 民 事 判 决 书 (2022)鲁1402民初82号 原告：淄博新丰泽劳务有限公司，住所山东省淄博市张店区人民西路19号。 法定代表人：**。 委托诉讼代理人：***，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：***，北京市炬原律师事务所律师。 被告：永富建工集团有限公司，住所福建省永泰县樟城南湖花园18号楼202号。 法定代表人：***。 委托诉讼代理人：***，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：***，福建大佳（平潭）律师事务所律师。 原告淄博新丰泽劳务有限公司（以下简称新丰泽劳务公司）与被告永富建工集团有限公司（以下简称永富公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2022年1月6日立案后，依法适用普通程序独任审理，公开开庭进行了审理。原告新丰泽劳务公司的委托诉讼代理人***、***，被告永富公司的委托诉讼代理人***、***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新丰泽劳务公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告所签《建设工程劳务施工合同》；2.判决被告支付原告工程款15524068.22元；3.判决被告支付原告违约金3313712元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告签订了《建设工程劳务施工合同》，约定将德州胜利凯旋花园21#、23#、24#、25#、26#楼及车库裙楼主体及二次结构工程劳务承包给原告，按照建筑面积每平米390元计酬，面积数量按图纸及完成实际合格建筑计算。由于开发商资金不到位，导致被告多次违约，工程款不到位，致使工期拖延长达八年之久。原告按约定完成全部工程量施工，车库施工由于被告违约，材料供应不上尚未施工完成，被告于2021年4月5日违反约定，在合同没有履行完的情况下清退原告出场。被告已付款32466533.98元，剩余的15524068.22元工程款拒不向原告支付，原告多次催要无果。至此，原告已完成施工而被告未能计入工程量有21#、24#楼南边车库2968.56平方完成了基础和负二层工程量593712元、25#楼北沿街楼基础已完成工程量108000元，已购置施工车库辅助材料50万元，另，因为被告违约解除合同，车库负一层未让原告施工，原告可得利润211.2万元而无法获得。根据法律及合同约定，被告违约不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担违约责任，此违约造成原告极大损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，被告应依法承担3313712元违约金。 永富公司辩称，一、2022年春节前，原告违反施工合同，违背2020年4月26日的备忘录，在工程还没有做完，不具备结算、付款条件的情况下，仅花了几千元的保全费，就让法院冻结了答辩人银行存款1950万元，原告冻结的是答辩人下属分公司管理的厦门、山东两个项目的专用账户，都是在建项目。原告的举动，造成答辩人巨大的经济损失，答辩人保留追究其经济与法律责任的权利。二、答辩人并未解除与原告的施工合同、未清退原告出场。在2021年4月5日以后，答辩人工地项目经理***与原告项目负责人***一直在沟通项目施工的情况，2021年8月30日、10月14日，答辩人给原告负责人***发《通知》，要求原告整改、完善。足以证明，施工合同仍在履行。三、案涉工程原告尚未施工完成，根据合同约定尚不具备决算、付款条件。四、原告称“车库施工由于被告违约材料供应不上尚未施工完成”不是事实。答辩人早就备好了材料，并一再通知原告进行车库的施工。为此答辩人还于2020年12月14日给原告发书面《通知》进行催促。施工合同（P4）第16点约定：工程所有钢材、商砼、水泥等，所有甲方供应的全部材料，均由乙方提供详细准确的使用数量，提前5天申报计划，并经甲方审核后方可采购进场。原告委派人员进场，提供详细准确的材料使用数量，并提前5天申报计划，是原告的先合同义务，答辩人审核后进行材料采购，才是答辩人的后合同义务。原告不委派人员进场对车库进行施工，是原告违约在先。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 福建省永富建设集团有限公司于2020年9月11日变更为永富建工集团有限公司。 2015年6月14日，原、被告签订《建设工程劳务施工合同》：“工程总承包:福建永富建设集团有限公司。(简称甲方)劳务承包方:新丰泽劳务公司(简称乙方)。1.劳务承包范围:(1)工程名称:德州胜利凯旋花园21#、23#、24#、25#、26#楼及车库裙楼主体及二次结构工程。(2)劳务承包内容:1>由甲方把德州胜利凯旋花园21#、23#、24#、25#、26#楼及主楼连接的裙楼工程和停车场主体结构工程，包括二次结构砌墙工程承包给乙方施工。经双方协商同意，每平米建筑面积变增为390元整，数量按图纸完成实际合格建筑面积计算……。2.工程期限（合同第6页）开工日期：2014年以开工典礼算起，合同工期360日。9、劳务决算及工资支村(1)本工程劳务结算方式为:1主体工程20层楼面浇筑完成混凝土，经甲方工程部、监理部验收合格后，15日内由甲方支付给乙方承包费(所完成合格工程量的70%)，主体工程封顶，经甲方及工程部、监理部验收合格后(付所完成合格工程量的80%)，二次结构彻底干完，经上级主管部门验收合格后，1个月内付给乙方所干合格工程的95%，剩余5%为质保金，注:质保金在主体验收合格后一年内付清，质保期为一年，期满无质量问题一次性付清，无息。②乙方所交给甲方200万元的工程保证金……。11、违约责任(1)当发生下列违约事件时，甲方应承担违约责任。①甲方不按时间向乙方支付劳务报酬。②甲方不及时供料。13、合同解除和终止①甲方与乙方协商一致，可以解除合同。②如因不可抗力致使本合同无法履行，或因一方违约或发包人原因造成工程停建或组建，致使合同无法履行的，甲方和乙方可以解除合同……。” 原告提交2016年9月10日临时结算单、2018年7月21日问题答复、2020年4月26日备忘录、2021年5月6日结算汇总表、结算清单，其中《德州胜利凯旋花园二期新丰泽劳务公司(项目负责人:***)施工建筑面积结算汇总表》载明“序号栋号建筑面积(m2)21#12960.0523#18474.724#22768.9925#17734.2926#22445.42西区车库7534.5625#东区车库564.3526#东区车库4159.22消防坡道114.55合计106756.13。1、以上结算面积21#、23#、24#、25#、26#楼二次结构部分未完善;主楼阳台面积按一半面积计入;车库计算劳务公司施工的建筑面积:如果阳台按全面积计算此结算单合计面积:109646.62m2，***在差异为2890.49m2，***在差异以权威机构定审为准。2、西区-2层坡道面积按一半面积计入。3、东区-1层的消防坡道面积按一半面积计入。4、机房层屋面出入口未计入(此面积是一半面积):【23#楼24#、25#、26#:5.94m2;21#楼:11.5m2。】5、同意以房抵部分工程款，剩余部分以现金转账付款;6、21#、23#、24#、25#、26#屋面顶部的机房、闷顶没有计算建筑面积，***在差异以权威机构定审为准。劳务公司确认:***（签字捺印）。总包单位确认：永富公司德州胜利凯旋花园项目部（**）。”证明结算情况。被告质证认为，对结算清单有异议，其余证据真实性无异议，《结算汇总表》是双方在2021年5月6日对面积的初步统计，不是最终决算，还存在很多差异，双方明确规定要以权威机构审定为准。 被告提交微信聊天记录、《通知》等证明原、被告双方施工合同还在履行中，双方一直在沟通施工的情况。被告多次通知原告对其施工的工程进行整改、完善。原告均没有及时配合，是原告造成工程至今没有全部完工。原告质证称，微信聊天时间是2021年4月份，是原、被告解除合同之前，不认可。 原告述称：“2021年4月5日，被告的姓胡的主管口头宣布让我们退出清场。除了姓胡的，还有嘉汇公司的***等人在场。” 被告述称：“原告所述不属实，车库工程，原告施工了一部分，后面我们一再通知原告继续施工，原告不来，为了保证工期，在政府建设部门的督促下，2021年5月份，我方另外组织人员进行了施工。” 被告已支付原告工程款32466533.98元。 原告申请财产保全，支付案件申请费5000元。 本院认为，原、被告签订的《建设工程劳务施工合同》系双方的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。原告述称“2021年4月5日，被告的姓胡的主管口头宣布让我们退出清场。”被告述称：“原告所述不属实，车库工程，原告施工了一部分，后面我们一再通知原告继续施工，原告不来，为了保证工期，在政府建设部门的督促下，2021年5月份，我方另外组织人员进行了施工。”鉴于被告另外组织人员进行了施工，原、被告签订的《建设工程劳务施工合同》已失去履行条件，原告请求解除施工合同，本院酌情予以支持。合同约定“主体工程封顶，经甲方及工程部、监理部验收合格后付所完成合格工程量的80%，二次结构彻底干完，经上级主管部门验收合格后，1个月内付给乙方所干合格工程的95%。”原告提交的2021年5月6日《结算汇总表》由总包单位永富公司德州胜利凯旋花园项目部（**）确认，可以推断涉案工程验收合格。《结算汇总表》确认双方无争议工程量为“106756.13”，***在差异以权威机构定审为准，原、被告尚未对存在差异部分工程量达成一致意见，对差异部分工程量，本案不予处理，原、被告可另行主张权利。原、被告无争议部分的工程款为41634890.7元（106756.13㎡×390元/㎡），被告应按约定支付原告39553146.16元（41634890.7元×95%），扣除已支付的32466533.98元，被告还应支付原告7086612.18元。原告主张由被告支付违约金3313712元，证据不足，本院不予支持。原告为了实现债权申请财产保全，支出案件申请费5000元，属于合理损失，应由被告承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下： 一、解除淄博新丰泽劳务有限公司与永富建工集团有限公司签订的《建设工程劳务施工合同》； 二、永富建工集团有限公司支付淄博新丰泽劳务有限公司工程款7086612.18元，于判决生效后7日内付清； 三、永富建工集团有限公司支付淄博新丰泽劳务有限公司案件申请费5000元，于判决生效后7日内付清； 四、驳回淄博新丰泽劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费134827元，由淄博新丰泽劳务有限公司负担73386元，永富建工集团有限公司负担61441元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员　　**银 二〇二二年三月十五日 书记员　　***