某某与阳泉市华泰建筑工程有限公司劳动争议一审民事判决书

山西省平定县人民法院

民 事 判 决 书

（2019）晋0321民初1594号

原告：***，男，1963年8月10日生，汉族，山西省昔阳县人,现住山西省平定县。

委托代理人：程菲森，山西圣平律师事务所律师。

被告：阳泉市华泰建筑工程有限公司。

法定代表人：厉伟永，职务：经理。

委托代理人：张星星，男，1989年11月6日生，汉族，山西省平定县人，现住山西省平定县。系被告阳泉市华泰建筑工程有限公司员工。

委托代理人：于洋，山西智阳律师事务所律师。

原告***与被告阳泉市华泰建筑工程有限公司（以下简称华泰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托代理人程菲森、被告华泰公司的委托代理人张星星、于洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：依法撤销平定县劳动人事争议仲裁委员会（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书，裁决被告支付各项损失239031元。事实与理由：原告于2017年10月5日-6日到被告承揽的平定县某工地从事水电暖安装工作，没有签订劳动合同。每日工资为120元，工作时间从早上7点开始到中午12点下班，中午吃饭1个小时后开始工作，到下午5点半下班。2017年11月22日上午，原告在工地脚手架上打穿线眼，因电钻打在钢筋上，电钻弹回来，将原告从脚手架上打下来，摔成L1椎体压缩性骨折，左髋部左足跟软组织损伤，先入住平定县人民医院治疗，后又转入阳煤集团总医院治疗。2018年4月8日，平定县劳动争议仲裁委员会作出（XXXX）平劳仲调字第XX号仲裁调解书，依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系。2018年8月27日，平定县人力资源和社会保障局作出编号：PXXXXXXX工伤认定决定书，认定原告为工伤。2018年10月17日，阳泉市劳动鉴定委员会作出编号：PXXXXXXX山西省阳泉市工伤职工停工留薪期确认通知书，确认原告的停工留薪期为8个月，自2017年11月22日至2018年7月22日停工留薪期满，不能恢复工作仍需治疗的，应当在期满前10日内向市劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期的鉴定申请。2019年3月，阳泉市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为伤残九级。2019年6月6日，原告向平定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平定县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月8日作出（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书，因该裁决书适用法律错误。因此，请求人民法院依法撤销平定县劳动人事争议仲裁委员会（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书，判令被告向原告支付一次性伤残补助金9个月本人工资：4500元×9个月=40500元；支付一次性医疗补助金18个月的本人工资：4500元×18个月=81000元；支付一次性就业补助金9个月的本人工资40500元；停工留薪期工资8个月5128.9×8个月=36000元；停工留薪期护理费5128.9×8个月=41031元。共计239031元。

被告华泰建筑辩称，平定县劳动人事争议仲裁委员会作出的（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书事实认定清楚，法律适用正确，依法不应撤销。

原告***围绕诉讼请求提供如下证据：一、2018年4月8日平定县劳动争议仲裁委员会作出的（XXXX）平劳仲调字第XX号仲裁调解书；二、2018年8月27日平定县人力资源和社会保障局作出的编号PXXXXXXX工伤认定决定书；三、2019年1月30日阳泉市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情作出的山西省（区、市）阳泉市（区）劳鉴XXXX年XXXX号初次（复查）鉴定结论通知书；四、2018年10月17日阳泉市劳动鉴定委员会作出的编号PXXXXXXX山西省阳泉市工伤职工停工留薪期确认通知书；五、原告身份证复印件。被告华泰建筑经过质证，对原告***提供的证据真实性均无异议。本院对以上原、被告均无异议的证据真实性予以认定。

被告华泰建筑提供如下证据：一、2019年7月8日平定县劳动人事争议仲裁委员会作出的（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书；二、被告向原告发放工资的收据两份复印件；三、原告借支生活费的证明（三次均由原告妻子马春云领取）；四、医药费证据复印件；五、照片一组。原告***经过质证，对第一项、第四项证据无异议；对第二、三项证据的质证意见：每日工资120元，借支生活费：在平定给了5000元，阳泉给了多少不清楚；对第五项证据不予认可。本院经过审查，对第一项、第四项原、被告均认可的证据本院予以认定；对第二项、第三项证据，虽原告记不清具体数额，结合本院调取的平定县劳动人事争议仲裁委员会平劳（人）仲案字（XXXX）XX号卷宗，已经对借支8000元及领取工资1200元、1740元予以认定，本院予以认定；对第五项证据本院不作认定。

庭后，本院调取了平定县劳动人事争议仲裁委员会平劳（人）仲案字（XXXX）X号卷宗。

根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告***于2017年9月15日至9月24日、2017年11月6日至11月22日在被告华泰建筑处工作，工种为打眼工。2017年11月22日，原告***在工地脚手架上打眼时，因电钻打在钢筋上，电钻弹回来，将原告***从脚手架上打下来受伤，先后在平定县人民医院、阳煤集团总医院住院治疗，共住院427天，住院期间的医药费全部由被告华泰建筑支付。此外，原告***在受伤后向被告华泰建筑共借支生活费8000元。

另查明，原告***日工资为120元/天，2017年9月15日至9月24日共工作10天，领取工资1200元；2017年11月6日至11月22上午共工作14.5天，领取工资1740元。

2018年4月8日，经平定县劳动争议仲裁委员会调解，确认原、被告之间存在事实劳动关系；2018年8月27日，平定县人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》认定原告***为工伤；2018年10月17日，阳泉市劳动能力鉴定委员会确认原告***停工留薪期为8个月（含不稳定期和恢复期）（自2017年11月22日至2018年7月22日）；2019年1月30日，原告***经阳泉市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，生活可以自理。

此后，原告***就工伤待遇赔偿一事多次与被告华泰建筑协商，但双方未能达成一致，故向平定县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除事实劳动关系并且支付原告***一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期护理费等工伤保险待遇。

2019年7月8日，平定县劳动人事争议仲裁委员会作出（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书，裁决如下：

一、解除原告***与被告华泰建筑的事实劳动关系；

二、被告华泰建筑向原告***支付一次性伤残补助金24738.75元、一次性工伤医疗补助金44529.75元、一次性伤残就业补助金22264.875元、停工留薪期工资20880元、劳动能力鉴定费400元、医疗费607.3元。上述费用共计113420.68元，除去原告***借支的8000元，实际应向原告***支付105420.68元，在本裁决书生效后十日内支付完毕；

三、驳回原告***的其他仲裁请求。

裁决书送达后，原告***不服裁决书，向本院提起诉讼。

本院认为，

一、根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤时，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。在本案中，被告华泰建筑未依法为原告***参加工伤保险，因此，被告华泰建筑应当按照规定支付原告***相应的工伤保险待遇。

二、关于原告***工伤保险待遇核算基数的确定：根据本院从平定县劳动人事争议仲裁委员会调取的卷宗中显示，原告***的工资发放按照工作天数计薪，计薪标准为120元/天。国家法定的月计薪天数为21.75天，因此原告***的月工资为120元/天×21.75天=2610元。原告***受伤前上一年度即2016年度山西省在岗职工平均工资为54975元，月工资为4581.25元。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，原告***的月工资2610元低于统筹地区职工平均工资4581.25元的60%即2748.75元，因此，确定原告***工伤保险待遇的核算基数为2748.75元/月。

三、根据《工伤保险条例》第三十七条，被告华泰建筑应当向原告***支付一次性伤残补助金2748.75元/月×9个月=24738.75元。

四、根据《山西省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条的规定，工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金以5年为基数每少1年递减10%。原告***现年56周岁，但事发时系54周岁，不属于上述规定的“工伤职工距法定退休年龄不足5年”的情形。故被告华泰建筑应当向原告***支付一次性工伤医疗补助金2748.75元/月×18个月=49477.5元，支付一次性伤残就业补助金2748.75元/月×9个月=24738.75元。

五、根据《工伤保险条例》第三十三条，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告***月工资为2610元，被告华泰建筑应当向原告***支付停工留薪期工资2610元/月×8个月=20880元。

六、关于停工留薪期护理费：经查明，原告***需要护理期间，被告华泰建筑已派专人陪护，故该项诉讼请求不予支持。

综上，平定县劳动人事争议仲裁委员会（XXXX）平劳仲裁字第XX号仲裁裁决书中裁决的一次性伤残补助金24738.75元、停工留薪期工资20880元应予以维持。另，被告华泰建筑应向原告***支付一次性工伤医疗补助金49477.5元、一次性伤残就业补助金24738.75元。扣除原告***已支取的8000元，被告华泰建筑应向原告***支付111835元。

依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条；《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条；《山西省实施<工伤保险条例>办法》第二十一条、第二十六条规定，判决如下：

一、被告阳泉市华泰建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告***一次性伤残补助金24738.75元、一次性工伤医疗补助金49477.5元、一次性伤残就业补助金24738.75元、停工留薪期工资20880元，共计119835元。扣除原告***已支取的8000元，被告阳泉市华泰建筑工程有限公司应向原告***支付111835元；

二、驳回原告***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元，减半收取5元，由被告阳泉市华泰建筑工程有限公司负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省阳泉市中级人民法院。

审判员　　张文平

二〇一九年九月二十三日

书记员　　刘旭芳