某某与北京恒成建业开发建设有限公司劳动争议二审民事判决书

北京市第三中级人民法院

民事判决书

（2014）三中民终字第06937号

上诉人（原审被告）***，男，1984年12月15日出生。

委托代理人**，山东为众律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）北京恒成建业开发建设有限公司，住所地北京市朝阳区曙光西里甲5号楼B座3204号。

法定代表人**，总经理。

委托代理人***，北京市金栋律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人北京恒成建业开发建设有限公司（以下简称恒成公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第03837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月5日立案受理后，依法组成由法官**担任审判长，法官***、江惠参加的合议庭，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。上诉人***的委托代理人**，被上诉人恒成公司的委托代理人***到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

恒成公司在一审中起诉称：***是恒成公司的员工，入职时间是2010年9月3日。***于2013年8月19日主动离职后，与恒成公司发生劳动争议。***系恒成公司丰台项目部的职工，主要负责园博园项目的施工，因为该项目2013年5月18日开园，故该项目部的工作自此日就已经结束了。结束后，恒成公司准备把***调到别的项目去工作，但***拒绝。2013年8月16日恒成公司安排张×为丰台项目部的副经理，负责整个项目部工作。2013年8月19日，张×到项目部后发现该项目部并无工作，经向询问后得知自开园后该项目部就没有施工工作了。在这种情况下，***仍因工作走不开为由不同意调岗，且于8月22日向张×提出辞职。恒成公司要求***提交书面辞职报告，***提交后经张×签字审批，要求***持辞职报告回公司总部交接，但***回到总部后只进行了口头辞职，且未进行交接。恒成公司系项目建设公司，故对于年假的问题，公司每年都下发通知，年假都随着春节给***长达一个月的假期，故恒成公司不应支付***年假工资。

后***于2013年9月25日诉至北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委），朝阳仲裁委作出京朝劳仲字（2013）第12178号裁决书，裁决：一、确认双方2010年9月3日至2013年9月25日期间存在劳动关系；二、本案恒成公司支付本案***2013年6月1日至9月24日期间工资19250元、25%的经济补偿金4812元；三、本案恒成公司支付本案***解除劳动关系的经济补偿19250元；四、本案恒成公司支付本案***2010年9月3日至2013年9月25日未休年休假工资报酬5057.47元；五、驳回本案***的其他仲裁请求。恒成公司不服裁决，诉至法院，要求法院判决确认恒成公司与***自2010年9月3日至2013年8月22日存在劳动关系并不用支付裁决要求其支付的各项款项。

***在一审中答辩称：认可裁决内容，同意仲裁裁决，不同意恒成公司的全部诉讼请求。

一审法院经审理查明：***于2010年9月3日入职恒成公司，双方签订劳动合同书，合同期限至按甲方（恒成公司）安排的工作任务完成。***主张其月平均工资为5500元。园博园项目完工后恒成公司继续安排***到其他项目工作，***主张其最后工作至2013年9月24日。2013年9月25日，***向恒成公司邮寄解除劳动关系通知书，以拖欠工资为由提出解除劳动关系。***于2013年9月25日诉至朝阳仲裁委，朝阳仲裁委作出京朝劳仲字（2013）第12178号裁决书，裁决：一、确认双方2010年9月3日至2013年9月25日期间存在劳动关系；二、恒成公司支付***2013年6月1日至9月24日期间工资19250元、25%的经济补偿金4812元；三、恒成公司支付***解除劳动关系的经济补偿19250元；四、恒成公司支付***2010年9月3日至2013年9月25日未休年休假工资报酬5057.47元；五、驳回***的其他仲裁请求。恒成公司不服裁决，诉至一审法院。

一审法院判决认为：关于原裁决确认双方2010年9月3日至2013年9月25日期间存在劳动关系。恒成公司主张***系2013年8月22日辞职，但未提供有关证据，***主张系2013年9月25日邮寄解除劳动关系通知书，且***于当日提起劳动争议仲裁，故应认定劳动关系存续至2013年9月24日，即认定双方在2010年9月3日至2013年9月24日存在劳动关系。关于原裁决的2013年6月1日至9月24日期间工资19250元、25%的经济补偿金4812元，双方均认可下月发上月工资，通过***提供的银行对账单显示2013年7月和8月均发有工资，恒成公司主张已经支付2013年6月和7月工资，***主张发工资一直拖欠，2013年7月和8月发的是以前的工资。因金钱为种类物，且双方认可下月发上月工资，故应认定2013年6月和7月工资已经支付。如***认为以前有某月未支付工资，可以另行主张权利。因2013年8月未支付工资，恒成公司应支付8月工资，恒成公司主张***自2013年8月22日辞职后即未提供劳动，但缺乏足够证据，故应按***主张的平均工资5500元支付全月工资。另恒成公司承认未发放2013年2月绩效工资1650元未发，原预计与8月工资一起发，故该院亦判决一同支付。关于9月工资，***也未提供其在园博园项目完成后还做过的具体工作，故恒成公司无须支付9月工资。关于25%的经济补偿金4812元，一是尚未能确定拖欠，二是拖欠的工资的经济补偿金应向有关劳动行政部门主张，故该院在此案不予支持。关于解除劳动关系的经济补偿19250元，双方签订的劳动合同期限至按甲方（恒成公司）安排项目工作任务完成时即行终止，园博园项目完成后恒成公司虽继续安排***其他项目，并未终止劳动合同。关于***以拖欠工资19250元为由解除劳动合同，但***要求的2013年6月1日至9月24日期间工资19250元，现在经审理只能确定2013年8月工资未支付，而按惯例为下一月支付上一月工资，因无法确定***2013年9月继续上班，故恒成公司不构成拖欠工资，故其不须支付解除劳动关系的经济补偿金。关于原裁决的2010年9月3日至2013年9月25日未休年休假工资报酬5057.47元，恒成公司主张每年春节期间均已通知并安排***休年休假，但其提供证据不充足，难以认定其主张，故恒成公司应支付***未休年休假工资。

综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、确认恒成公司与***2010年9月3日至2013年9月24日存在劳动关系；二、恒成公司于判决生效之日起7日内给付***2013年8月工资5500元和2月绩效工资1650元；三、恒成公司无需向***支付25%的经济补偿金4812元；四、恒成公司无需向***给付解除劳动关系经济补偿19250元；五、恒成公司于判决生效之日起7日内给付***2010年9月3日至2013年9月24日未休年休假工资报酬5057.47元；六、驳回恒成公司的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

***不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：1.一审法院部分事实认定不清，部分适用法律错误。一审法院认定恒成公司只欠***一个月工资5500元和一个月绩效工资1650元，这个事实认定错误。实际上恒成公司总计拖欠***3.5个月工资共计19250元，这一事实从***在一审时提交工资发放银行对账单可以看出。依照法律规定，恒成公司应提交两年之内的工资发放记录，如果恒成公司提交了工资发放记录，可以明显看出2013年7月和8月发放的是之前拖欠的工资，在恒成公司没有提交此证据的情况下一审法院直接认定7月和8月发放的是6月和7月的工资，系认定事实错误。2.一审法院忽略恒成公司在***在职期间存在拖欠工资行为事实，判决恒成公司无须向***支付解除劳动关系经济补偿19250元属于事实认定错误、适用法律不正确。恒成公司明显存在拖欠***工资行为（从***提交工资银行打卡记录可以看出），***依法解除劳动关系应获得解除劳动关系经济补偿金。综上，***同意一审判决第一项、第三项、第五项、第六项，并上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第四项；2.改判恒成公司支付所欠***工资19250元；3.改判恒成公司支付***解除劳动关系经济补偿金19250元；4.二审诉讼费由恒成公司承担。

恒成公司服从一审判决，其针对***的上诉理由答辩称：不同意***的上诉请求。***主动离职，原因是***不同意调岗。

本院二审期间依法补充查明以下事实：根据***提交的银行账户历史明细查询记录可以看出，在其农业银行账户2012年1月至2013年9月的交易记录中，***的工资收入有6个月空档期，3个月的补发记录；其招商银行的账户2012年1月至2013年9月的交易记录中有5个月的空档期，2个月的补发记录。***称恒成公司通过招商银行发放基本工资，通过农业银行发放绩效工资，每个月发放上一个月工资，故2013年9月以前恒成公司拖欠其3个月工资，加上恒成公司拖欠其2013年9月1日至2013年9月24日的工资，恒成公司共计拖欠其3个半月的工资。恒成公司认可其向***发放的工资有空档期，称***从事的系建筑行业，岗位具有特殊性，空档期内其单位所有技术岗位人员都没有发放工资。此外，恒成公司称其单位搬迁导致资料丢失，无法核实空档期的具体时间，且其在本院指定的期限内未向本院提交其已发放2012年至2013年工资的证据。

另，恒成公司与***皆认可***的月工资为5500元。

本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。

上述事实，有恒成公司提交的劳动合同、考勤表、放假通知、证人证言，***提交的工资银行对账单、社保个人权益记录、解除劳动关系通知书、快递存根及查询结果，以及当事人陈述等在案佐证。

本院认为：一审法院判决认定恒成公司与***2010年9月3日至2013年9月24日存在劳动关系，双方对此均未提出异议，本院予以确认。现本案争议的焦点问题是恒成公司拖欠***工资的数额及应否支付解除劳动关系经济补偿金。

关于拖欠工资数额问题，由于***未能证明其在园博园项目完成后在2013年9月进行过具体工作，故一审法院认定恒成公司无须支付其2013年9月的工资，并无不当，本院予以确认。关于2013年8月以前的工资，根据已查明的事实，恒成公司有3个月未支付***工资的记录，且未提交2012年及2013年工资发放记录证明其已足额发放工资。由于劳动者的工资发放记录系用人单位掌握管理的事项，恒成公司未能就此提供充分证据，应当就此承担相应的不利后果，故本院采信***关于恒成公司在其在职期间拖欠其工资的主张。经核，恒成公司共拖欠***3个月的工资共计16500元。一审法院对拖欠工资问题认定不清，本院予以纠正。

关于***主张的解除劳动关系经济补偿金，***以恒成公司拖欠工资为由解除劳动合同，根据本院查明的事实，恒成公司确实拖欠***3个月的工资，故***要求解除劳动关系经济补偿金于法有据，应予以支持。一审法院对此未予支持，认定错误，本院予以纠正。

综上，一审法院事实认定不清，导致处理结果不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第03837号民事判决第一项、第三项、第五项；

二、撤销北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第03837号民事判决第二项、第四项、第六项；

三、北京恒成建业开发建设有限公司于本判决生效之日起七日内给付***拖欠的工资一万六千五百元和二月绩效工资一千六百五十元；

四、北京恒成建业开发建设有限公司于本判决生效之日起七日内给付***解除劳动关系的经济补偿金一万九千二百五十元；

五、驳回北京恒成建业开发建设有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费五元，由北京恒成建业开发建设有限公司负担（已交纳）。

二审案件受理费十元，由北京恒成建业开发建设有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。

本判决为终审判决。

审判长**

代理审判员**媛

代理审判员江惠

二〇一四年六月十九日

书记员**书记员**