***、***提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

辽宁省葫芦岛市中级人民法院

民事判决书

（2019）辽14民终765号

上诉人（原审被告）：***，男，1968年10月2日生，汉族，农民，现住葫芦岛市连山区。

委托诉讼代理人：***，男，葫芦岛市连山区耕田法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审原告）：***，男，1954年5月15日生，汉族，农民，住葫芦岛市连山区。

委托诉讼代理人：***，男，1947年2月1日生，汉族，连山区兴工街道法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审第三人）：***，男，1964年12月29日生，汉族，住葫芦岛市连山区。

原审被告：辽宁创宇建设工程有限公司，住所地葫芦岛市龙港区龙程街74-1F。

法定代表人：**，该公司监事。

委托诉讼代理人：**，男，1993年3月1日生，汉族，该公司职员，住连山区。

上诉人***因与被上诉人***、***，原审被告辽宁创宇建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省葫芦岛市龙港区人民法院（2018）辽1403民初1958号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年2月28日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人***及其委托诉讼代理人***，被上诉人***及其委托诉讼代理人***，被上诉人***，原审被告辽宁创宇建设工程有限公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

***上诉称：1、撤销一审判决，改判***与***这间系劳务关系，并由二人分担***的经济损失。2、确认***与***之间系承揽关系。3、改判决***伤残赔偿金应按农村人口计算，并对精神损害抚慰金不予支持。4、改判决由***对损害后果承担主要责任。事实及理由：第一，一审认定***与***之间存在劳务关系属认定事实错误。***与***之间存在雇佣关系。第二。上诉人与***之间系承揽关系。第三，***的残疾赔偿金应按农村标准计算。第四，不应给付精神损害抚慰金。第五，***应当做好自我防护，一审认定其承担30%责任明显不8当。

***、***均答辩称：一审判决正确，应予维持。

辽宁创宇建设工程有限公司述称：请法院依法裁决。

***向一审法院起诉请求：判令三被告互负连带赔偿责任，赔偿原告因在施工工地摔伤造成的各项经济损失计315,186.00元（庭审中变更放弃抚育费，增加精神抚慰金39,451.20元）；二、由被告承担本案的全部诉讼费用。

一审法院审理查明的事实：2017年6月4日在施工过程中，***在跳板上转身时从约高5米处摔倒地上，后由***送至葫芦岛市连山区人民医院治疗，住院23天，诊断为：1、腹部闭合伤；2、创伤性脾破裂；3、失血性休克。期间，产生医疗费22,259.85元，已由***垫付21,780.85元。2017年8月17日，葫芦岛滨城法医司法鉴定所出具******[2017]残鉴字第418号司法鉴定意见书，载明：“***身体致残程度为七级”。另查明，2016年8月1日，辽宁创宇建设工程有限公司与被告***签订《辽宁兰得新材料科技发展有限公司工程建设人工费承包协议》，载明：“承包范围为砌筑、抹灰、模板中的人工费；工程时间暂定2016年8月10日至2017年10月30日；乙方负责承包范围内施工防护工作，根据现场安全、文明、消防、保卫、环保等要求由乙方提出具体对应措施并实施，确保万无一失。乙方应做到工完清场。如因乙方原因造成损失，甲方有权追究其责任；乙方施工人员安全防护，安全设施、安全教育与伤害保险由乙方完全负责，并完全承担因自身原因引起安全事故的赔偿责任，其他原因责任事故因责任方承担赔偿责任。”2017年5月14日，*树田由第三人***介绍到**武处工作，口头约定每日工资120元。还查明，本次事故造成***损失包括医疗费22,259.85元；住院伙食补助费50元/天×23天=1,150.00元；营养费30元/天×23天=690.00元；护理费2,796.67元（按照居民服务、修理和其他服务业标准39,261.00元计算，一级护理3日，二级护理20日）；误工费8,760.00元（按照每日工资120元计算，误工时间至定残日前一天为73天）；伤残赔偿金223,556.80元=32,876.00元（2017年城镇居民人均可支配收入）×40%（七级伤残）×17年；精神抚慰金（七级残）16,000.00元；交通费酌定500.00元，合计为275,713.32元。

一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，***辩称，***系与第三人***形成了劳务关系而不是***，一审法院认为，该工程系由***承包，第三人***组织***等人抹灰，系为***承包的工程进行工作，*树田与***之间形成法律上的雇佣关系，在本次庭审中从证人杨某的证词中足以证明。从证据规则审查看，***提供的证据符合民事诉讼证据的标准，***提供的证据不足以证明自己的抗辩理由，故***应承担赔偿责任。本次事故造成***损失：医疗费22,259.85元；住院伙食补助费50元/天×23天=1,150.00元；营养费30元/天×23天=690.00元；护理费2,796.67元（按照居民服务、修理和其他服务业标准39,261.00元计算，一级护理3日，二级护理20日）；误工费8,760.00元（按照每日工资120元计算，误工时间至定残日前一天为73天）；伤残赔偿金223,556.80元=32,876.00元（2017年城镇居民人均可支配收入）×40%（七级伤残）×17年；精神抚慰金（七级残）16,000.00元；交通费酌定500.00元，合计为275,713.32元。鉴于***在工作期间并未系安全带，对自身的人身安全未尽到义务，亦应承担相应责任，结合案情，一审法院认定***承担30%的责任，***承担70%的责任为宜。关于***主张的精神损害抚慰金39,451.20元数额偏高，根据《葫芦岛市道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准》调整为16,000.00元（七级残），且该精神损害抚慰金由***先行赔付，剩余部分按70%的责任比例计算，即故***应给付***各项经济损失（275,713.32元-16,000.00元）×70%＝181,799.32元。期间，***垫付医疗费21,780.85元，剩余垫付款6,534.25元应在181,799.32元予以剔除，即***应给付***赔偿款合计为175,265.07元+16,000.00元（精神损害抚慰金）=191,265.07元。其余损失部分，由***自行承担。同时，该工程系被告辽宁创宇建设工程有限公司发包给不具备相应资质的***，亦应当对施工现场的安全防护工作负责，现***受伤，其应承担连带赔偿责任。至于***代理词中提出增加伙食费、营养费等要求，因***在庭审中并未变更诉讼请求，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、**武于本判决生效后十日内赔付***经济损失191,265.07元；二、辽宁创宇建设工程有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回***其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,080.00元，鉴定费754.00元，共计2,834.00元，由***承担。

本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院审理查明的事实与一审认定的事实一致。

本院认为，关于***与***之间是否存在雇佣关系的问题。***主张***与***之间存在雇佣关系。但***的陈述及证人杨某的证言均证实***受雇于***。加之***亦未提供充分证据证明其与***系承揽关系、***受雇于***这一事实，应承担举证不能的法律后果，故本院依法认定***与***之间系雇佣关系。***因劳务受伤，***作为雇主，应承担责任。一审法院结合本案事实，确定***承担70%的责任并无不当。关于残疾赔偿金的计算标准问题。***为证明自己的主张，提供了租房协议、租住社区及公安派出所出具的证明，可以证实其居住在城镇，收入来源于城镇，故按城镇标准计算残疾赔偿金正确。关于应否给付精神损害抚慰金的问题。***因劳务致伤残，必然给其带来精神损害，应给予必要的抚慰和补偿。

综上，对***的上诉请求均不予支持。一审认定事实清楚，适用法律准确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1,456.00元，由***承担。

本判决为终审判决。

审判长***

审判员***

审判员***

二〇一九年四月十五日

书记员***

本判决书援引的相关法律条款:

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”