陕西秀山隆昌建工有限责任公司
某某与某某、陕西秀山隆昌建工有限责任公司、某某、柞水县杏坪镇人民政府承揽合同纠纷二审民事判决书
来源：中国裁判文书网
陕西省商洛市中级人民法院
民事判决书
(2017)陕10民终355号
上诉人（原审被告）:***，男，1957年3月15日出生，汉族，陕西省柞水县人，住柞水县。
委托诉讼代理人：***，陕西恒达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:**，男，1990年4月17日出生，汉族，陕西省商州区人，住柞水县。
原审被告：陕西秀山隆昌建工有限责任公司，住所地：陕西省镇安县永乐镇镇城社区南新街11号。
法定代表人：***，董事长。
原审被告：***，男，1966年2月12日出生，汉族，陕西省柞水县人，住柞水县。
原审被告：柞水县杏坪镇人民政府，住所地：柞水县杏坪镇。
法定代表人：阮鹏，镇长。
上诉人***因与被上诉人**、原审被告陕西秀山隆昌建工有限责任公司、***、柞水县杏坪镇人民政府承揽合同纠纷一案，不服柞水县人民法院（2017）陕1026民初143号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人***上诉称：1、一审认定上诉人将工程交由儿子***管理施工，与事实不符，事实上上诉人已经将工程转包给***，***是实际施工人；2、一审认为上诉人应举证证明其与***不存在雇佣、代理、共同承包等关系，这颠倒了举证责任；3、一审认定***是本案承揽合同的定做人属主观臆断，认定***与***之间构成表见代理关系无证据证明。据此，上诉人请求撤销一审判决，依法改判驳回**的诉讼请求。
被上诉人***辩称，一审判决认定事实清楚，处理适当，应予以维持。
**一审诉讼请求：判令四被告共同支付原告工程款56800元。
一审认定，2013年，被告杏坪镇人民政府发包杏坪镇廉租房及移民安置楼建设工程，被告***挂靠被告秀山公司承建了移民安置楼工程，案外人谈为江承建了廉租房工程，被告***与案外人谈为江又将承建工程转包给被告***，被告***承包后将工程交由其子刘孝虎管理施工。2013年10月，谈为江向被告***支付了135万元工程款，后被告***向***出示了其授权***负责工程的授权委托书。2014年9月，原告**与***口头约定：由原告**承揽***廉租房及移民安置楼的不锈钢楼梯扶手安装、焊接工程，扶手高度为90厘米，每米价格为90元。原告**进行了施工，完工后刘**于2014年底向原告支付了5000元报酬，2016年4月11日，***向原告出具了下欠56800元的欠条。2016年12月，***意外死亡，原告遂将四被告诉至本院，请求支付拖欠的工程款56800元。另查明，***意外死亡后，被告***让被告***从工程款中直接向***债权人支付了60余万元。
柞水县人民法院一审认为，本案的争议焦点是：谁应承担向原告**支付报酬的义务，即谁是本案承揽合同的定作人。本案被告秀山公司、***已将工程转包给被告***，与原告不存在承揽关系，不应承担支付报酬义务；被告***政府是工程发包人，与原告也不存在承揽关系，亦不应承担支付报酬义务。故对原告**要求被告杏坪镇政府、秀山公司、***支付报酬的诉讼请求不予支持。被告***未能提供证据证实其已将工程转包给***，或与***存在其他合同关系，所以被告***应作为被代理人或是共同承包人，对外承担民事法律责任，故对原告起诉要求被告***支付拖欠报酬56800元的诉讼请求予以支持。据此,一审法院判决：一、被告***于本判决生效之日起10日内向原告**支付报酬56800元；二、驳回原告**其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人***提供了以下证据：
1、***出具的情况说明。用以证明案涉工程是***签合同引进后，完全由***自主投资、管理和受益，与***无关。
2、与***、***的谈话笔录。证明目的同上。
3、情况反映两份。证明目的同上。
4、分家协议。证明上诉人与其子刘孝虎分家，经济相互独立的事实。
上诉人提供的以上证据,第一、二、三份证据属证人证言，其真实性没有其他证据佐证，本院不予认定。分家协议与***与***在本案中的法律关系没有关联性，故本院亦不予认定。
经二审审理查明的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为，***和谈为江将其承包的工程转包给***之后，最终由谁实际施工将决定本案的责任承担。上诉人***上诉称，其已将工程转包给其子***，***是实际施工人，本案应坚持合同的相对性，本案债务与上诉人无关；但上诉人***无法提供其将工程转包给其子***的充分证据，加之父子关系的特殊性，一审认定***将工程交由其子刘孝虎实际管理施工，其与刘孝虎之间系代理关系，这一认定是合理的。一审对举证责任的表述亦无不当。综上，上诉人***的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1220元，由上诉人***负担。
本判决为终审判决。
审判长***
审判员***
代理审判员*倩
二〇一七年九月十一日
书记员***
