某某与蚌埠市东翔铁路工程有限公司确认劳动关系纠纷二审民事判决书

安徽省宿州市中级人民法院

民事判决书

（2016）皖13民终172号

上诉人（一审原告）：***，男，1954年8月17日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。

委托代理人：陆荣强，农民，系上诉人***之子。

委托代理人：**，宿州市埇桥区桃园镇法律服务所法律工作者。

被上诉人（一审被告）：蚌埠市东翔铁路工程有限公司，住所地安徽省蚌埠市。

法定代表人：***，该公司经理。

委托代理人：候先运，安徽民之声律师事务所律师。

上诉人***因与被上诉人蚌埠市东翔铁路工程有限公司（以下简称东翔铁路工程公司）劳动争议纠纷（案由二审纠正为确认劳动关系纠纷）一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2015年11月30日作出的（2015）埇民一初字第08079号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年1月13日受理后，依法由审判员**担任审判长，与代理审判员***、郜**组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

***一审起诉称：2013年12月份，***经老乡苏高介绍，在位于宿州市埇桥区大泽乡镇境内东翔铁路工程公司的青芦线dk72＋421立交桥工地做看管工地的工作，每月工资2000元。2014年5月22日晚11时许，***在值班过程中，突然出现不能言语，反应迟钝，右侧肢体活动障碍，后意识逐渐不清，工友发现后拨打120，被送入宿州市立医院抢救。***入院后，被诊断为：1、大面积脑梗死；2、窦性心动过缓。***出院后，其病情被评定为二级伤残，完全护理依赖，东翔铁路工程公司至今没有对***作任何赔偿。***诉至宿州市埇桥区人民法院，该院裁定本案属于劳动争议案件，不属于法院审理范围，驳回了***的起诉。后***到埇桥区劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以***申请仲裁时超过退休年龄为由，不予受理。***认为其申请仲裁时虽超过退休年龄，但是受伤时未超过退休年龄，本案应当属于劳动争议纠纷。***一审请求判令确认***与东翔铁路工程公司之间存在劳动关系。

东翔铁路工程公司一审答辩称：***受雇于承包人***而不是东翔铁路工程公司，其工资由**召支付，***突发疾病当天不值班，当时是与***一组的***值班，***突发疾病完全是自身原因引起，并非在工作中造成。***第一次起诉时，已经查明既不存在劳动关系，也不是在上班时间突发疾病，***对该裁定未上诉，不能以裁定书认定的不属于人民法院受案范围为本案诉讼的理由，***再次起诉不正确。综上，东翔铁路工程公司一审请求驳回***的诉讼请求。

一审法院查明：2013年10月15日，东翔铁路工程公司与**召签订委托协议，将青芦线K72＋421立交桥工程以5600元／平方米发包给***施工。***在施工过程中聘用***与***、***、***等人看护工地。2014年5月23日，***因脑梗入住宿州市立医院治疗。

2014年10月，***提起民事诉讼，要求东翔铁路工程公司承担医疗费、护理费、伤残赔偿金等共计868368.21元。宿州市埇桥区人民法院于2015年4月30日作出（2014）宿埇民一初字第07586号民事裁定书，以该案属于劳动争议为由，驳回***的起诉。***未上诉，该裁定已经发生法律效力。

2015年7月16日，***向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认***与东翔铁路工程公司之间存在劳动关系。宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出埇劳不字（2015）22号不予受理通知书，以申请人已超过法定退休年龄为由，决定不予受理。***于2015年9月16日签收不予受理通知书。

一审法院认为：***与东翔铁路工程公司之间是否存在劳动关系，应从劳动关系所具备的实质要件进行分析，即劳动者是否实际接受用人单位的管理，劳动者提供的劳动是否是用人单位的组成部分，用人单位是否向劳动者支付劳动报酬等因素综合认定。本案中，***受雇于***，接受**召的管理，提供的劳动是***承包施工工程的组成部分，***向***支付劳动报酬，故***与东翔铁路工程公司不存在事实上的劳动关系。故***的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：***与东翔铁路工程公司之间不存在劳动关系。一审案件受理费10元，由***负担。

***不服一审判决，向本院提起上诉称：1、***、***、***在本案一审庭审中陈述工资由***发放与之前诉讼中的证言内容相矛盾，该几人与东翔铁路工程公司有利害关系，证言不能作为定案依据；2、***的工作受东翔铁路工程公司管理支配，由东翔铁路工程公司发放工资，***与东翔铁路工程公司之间存在事实劳动关系；3、（2014）宿埇民一初字第07586号民事裁定书认定本案属于劳动争议案件，一审虽对该裁定书予以认定，却未采纳裁定书意见不当；4、依照《关于确认劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，东翔铁路工程公司将工程发包给不具备用工主体资格的***施工，应当承担用工主体责任，一审判决适用法律错误。综上，***二审请求撤销一审判决，依法改判确认***与东翔铁路工程公司之间存在劳动关系。

东翔铁路工程公司辩称：***受雇于***，接受**召的管理，工资由***发放，每月工资由***负责造册，由东翔铁路工程公司派人监督发放，防止**召不能足额发放工资；2、民事裁定书虽认为本案属于劳动争议案件，但不能依此为由认定***与东翔铁路工程公司之间存在劳动关系，应以查明的事实为依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

当事人二审所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。

经二审审理查明：对一审查明的事实，本院予以确认。

本院认为：归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：***与东翔铁路工程公司之间是否存在劳动关系。

所谓劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有偿的劳动而产生的权利义务关系，劳动关系的双方主体不仅存在着财产关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系，劳动者接受用人单位的支配及管理，且劳动报酬不完全和不直接随市场供求情况而变动，支付形式特定化为一种持续、定期的工资支付。本案中，东翔铁路工程公司与**召签订承包协议，将青芦线K72＋421立交桥工程交由***承建，***认可具体工作由***指示安排，结合东翔铁路工程公司的陈述及***、***、***等人的证言，能够认定***的工作时间、工作岗位由***安排，工资由***发放，***与***之间形成劳务关系。***并不受东翔铁路工程公司的支配及管理，其不能提供有效证据证明从该公司领取报酬，不符合劳动关系的特征。故对于***请求确认与东翔铁路工程公司之间存在劳动关系的主张，本院不予支持。

综上，***的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人***负担。

本判决为终审判决。

审判长**

代理审判员***

代理审判员郜**

二〇一六年三月二日

书记员*洁

附：本案适用的相关法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。