某某与河北上海三菱电梯特约销售安装服务中心劳动争议一审民事判决书

石家庄市桥西区人民法院

民事判决书

（2018）冀0104民初5897号

原告：***，男，1978年3月16日出生，汉族,住石家庄市*县。

委托诉讼代理人：***，男，1969年8月4日出生，汉族，石家庄恒科商贸有限公司办公室主任，住石家庄市裕华区。

被告：河北上海三菱电梯特约销售安装服务中心，住所地石家庄市桥西区维明南大街与新石南路交叉口东南角中华城****室。

代表人：***，执行事务合伙人。

委托诉讼代理人：仵风勇，该公司法律顾问。

原告***与被告河北上海三菱电梯特约销售安装服务中心劳动争议一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人***、被告的委托诉讼代理人仵风勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告之间存在事实劳动关系；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2011年经人介绍到被告处工作，被告组织原告培训、考试，原告考取《特种设备作业人员证》后被被告聘用，并在被告下设安装队负责安装工作，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳任何社会保险，月工资为8100元，以银行打卡和现金两种方式发放。2017年10月25日上午8点50分，原告在被告承包的献县中医院电梯安装工程施工中发生工伤，安装队队长***将原告送至河北医科大学第三医院（河北省骨科医院）治疗，被诊断为右脚腕粉碎性骨折，共住院6天，仍需二次治疗。原告与被告之间系劳动关系，但因双方未签订劳动合同，原告无法进行工伤认定，故诉至法院，请求确认双方存在事实劳动关系。

被告辩称：原告***与被告不存在劳动关系。一、原告提供的个人操作证件，只是特种作业的一种技能认证，只有取证后才能从事电梯维修工作。要取得特种设备操作证，个人是不给予办理的，需挂靠相关单位后才能考取，出证时需要在聘用一栏中盖上报名时的单位章，才能从出证机关领出，费用由个人自理。并且该操作证已在2016年4月19日由原告***本人取走。操作证上被告的印章，并不能说明原告***跟被告是劳动关系。对于原告***在2017年3月24日挂靠在被告处办的意外保险后，原告在7月21日就到别的安装队工作了。对于原告出事故后，他使用在别的施工队施工期间挂靠其他单位上的保险进行的理赔。***的工资都是由***发放。被告并不清楚工资的数目及发放方式，且在原告住院期间的费用都由安装队长***全额支付。证明被告与***不存在劳动关系。1、被告系电梯安装和售后企业，不属于建筑施工、矿山企业；2、***、***、***三人均有质量技术监督局颁发的特种设备作业人员证（机械安装维修证书），即具备电梯安装维修资质。三人均不是被告处工作人员。被告发包了具备相应安装资质的***，*会丰在承揽后又分包给了具备相应资质的***，***在安装施工中让有相应资质的人员原告***等人按约提供服务进行电梯安装施工，并按约付酬，均不存在隶属关系。因此，依据电梯行业的有关规定，承揽分包均符合法律规定。3、原告违反操作规程受伤，被告不承担主体责任。4、原告在受伤后，***尽全力救治，已经为原告偿付了大量的医药费用。5、原告不受被告的劳动管理，也没有从事被告处安排有报酬的劳动。6、原告与***在2017年11月30日达成了协议书，证明了原告认可***的主体责任，故与被告没有任何关系。二、原告的工作流动性很强。原告为***的施工队施工期间，只要原告将施工队的安装劳务完成，即可自行安排，而不需要到公司或施工队上班，不受公司或施工队规章制度的制约。

经审理查明，被告的营业范围为电梯及配件销售和保养，电梯安装改造维修，立体停车库整机与配件的销售、安装、维修、保养及改造。原告取得《特种设备作业人员证》，该证件上的聘用记录记载聘用单位为被告，聘用日期为2013年10月22日至2017年10月21日，之后记载聘用单位为石家庄力通电梯有限公司，未记载日期。被告称原告系挂靠在被告处办理的证件。2016年4月19日原告***本人从被告处将该证件取走。

2017年10月11日被告作为施工单位承揽献县中医院5部电梯安装，施工单位联系人为***。2017年9月11日被告与***签订电梯安装承包合同书，将献县中医院的5部电梯安装承包给***，约定安装价格为12万元。2017年9月20日***与***签订电梯安装工程协议，将该安装项目承包给***，约定安装价格98000元。原告称其是由***领着到被告处办理的证件，工资由***发放，以现金和打卡的形式发放，工作是由***安排。2017年10月25日上午，原告在***承包的献县中医院电梯安装工程施工中受伤，***将其送医并支付医疗费。2017年11月30日***与原告达成协议一份，二次手术费用与误工费根据有关条文进行解决。原告在被告处和石家庄力通电梯有限公司均办理了团体意外保险，原告以力通公司办理的意外保险理赔。

上述事实，有原、被告陈述、特种设备作业人员证、中华保险单承保理赔信息、资格证/操作证借（印）登记本、电梯安装承包合同书、电梯安装工程协议、电梯安装项目安全协议、原告与***的协议等证据予以证实。

本院认为，原告取得《特种设备作业人员证》是在被告处取得，聘用日期至2017年10月21日，其后显示聘用单位为其他单位盖章。2017年10月25日原告在献县中医院安装电梯中受伤，该工程系被告承揽献县中医院的电梯安装业务后，发包给***，*会峰发包给***，原告是***安排去施工，原告的工作是受***的管理，工资也是由***发放，原告受伤后的医药费也是由***负担的，原告不受被告的劳动管理，也没有从事被告安排的有报酬的劳动，故原告与被告之间不存在劳动关系。

综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条之规定，判决如下：

驳回原告***的诉讼请求。

案件受理费10元，由原告***负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。

审判长骆新颖

人民陪审员***

人民陪审员***

二〇一八年十二月二十七日

书记员***