中山市万里建筑工程有限公司、***等工伤保险待遇纠纷民事二审民事判决书

广东省中山市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2022）粤20民终5244号

上诉人（原审被告）：中山市万**建筑工程有限公司，住所地广东省中山市横栏镇顺兴南路33号金月湾22幢98卡，统一社会信用代码914420006751890249。

法定代表人：冯丙泉，该公司执行董事、总经理。

委托诉讼代理人：李秀雯，广东载盈律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***，男，1972年1月24日出生，汉族，住四川省泸县。

委托诉讼代理人：李彦彬，广东丰邦律师事务所律师。

委托诉讼代理人：卢嘉韵，广东丰邦律师事务所律师。

原审第三人：唐勇，男，1969年11月5日出生，汉族，住四川省泸县。

上诉人中山市万**建筑工程有限公司（下称万**公司）因与被上诉人***及原审第三人唐勇工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2022）粤2072民初3214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年7月19日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。

***向一审法院起诉请求：万**公司支付***停工留薪期工资34114.1元、一次性伤残就业补助金137910元、鉴定费350元及交通费900元，扣减万**公司已支付的40000元，尚需支付133274.1元。

一审法院经审理判决如下：一、万**公司于判决发生法律效力之日起七日内支付***工伤保险待遇差额127954.05元（含停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金及劳动能力鉴定费）；二、唐勇对万**公司的上述债务承担连带责任；三、驳回***的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由***负担（已预交）。

万**公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判万**公司支付***工伤保险待遇差额86053.08元；二、由***承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，***受伤前十二个月的月平均工资为6674.5元。***及唐勇在劳动仲裁庭审和一审庭审均确认***受伤前12个月(即2020年1月至12月)共收取工资80094元。中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）根据唐勇一年工作大概9个月的陈述，按照9个月计算***的月平均工资有误。建筑工的工作时间及每月出勤天数均不固定，故一般建筑工工资是按天或按量结算。本案中，***称其工资为280元/天，达到2020年度80094元的收入，则其2020年度工作天数为286天，每月工作天数为23.8天，如不计算春节当月，每月的工作天数则达26天。而中山仲裁委认定***只有9个月上满21.75天，那就会出现9个月上班满26天以上，其余3个月上班17天，或者出现9个月上满30天，其余3个月不上班的情况，显然不符合常理。因此，唐勇的实际意思为一年工作时长为9个月。二、一审法院认为中山仲裁委计算的月工资标准8899.33元未高于社会保险基金管理局核发的9194元/月，亦未高于中山市2020年部分职位(工种)人力资源市场工资指导价位建筑业的行业指导价位的高位数11694元/月，故认定该工资标准合理，逻辑有误，忽略了劳动者的举证责任及用人单位的证据。实际上中山市2020年部分职位(工种)人力资源市场工资指导价位建筑业的行业指导价位的中位数仅为6045元/月，一审判决以高位数对比不当。万**公司主张的6674.5元/月符合中位数指导价，也更接近建筑行业的实际市场价。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院予以改判，按照6674.5元/月来计算被上诉人的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金。

***辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。唐勇作为包工头，其陈述***2020年1月至同年12月期间收取工资80094元，得到了***的确认。同时，其陈述***2020年一共上了九个月的班，如果按照万**公司主张的计算方式，也存在片面的情况，因为***的日工资不一定是280元，其工资标准有按点工和计件两种方式，2020年收取工资的总额是既定的，在双方无法确认每月上班的天数的情况下，要算出月平均工资，万**公司、唐勇作为用人一方，对***的出勤情况有管理的义务，因此应当承担举证不能的后果，在现有的证据下，仲裁委员会和一审法院按照九个月来计算月平均工资并无不妥，其得出的月平均工资标准也未超过法律规定的同行业指导价的范围，应予维持。

唐勇未作陈述。

本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。

经审理，本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为,本案案由为工伤保险待遇纠纷。根据民事诉讼的相对性审查规则，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，对于当事人上诉没有提出的请求，不予审理。根据双方的诉辩陈述，本案上诉争议的焦点为关于***受伤前工资标准的认定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定:“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果”，《工资支付暂行规定》第六条规定:“……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”万**公司作为用人单位应当对***的工资支付情况进行记录,并保留两年以上的薪资台账内容备查。现万**公司、唐勇均未就***的工资标准提交任何证据，应承担举证不能的不利后果。另，万**公司上诉主张唐勇在仲裁庭审中称***在2020年上了9个月的班，其意思为一年上班总天数折算下来工作时长大概为9个月，但万**公司对其主张未提供证据证明，且不符合一般人的理解文意，故一审法院对万**公司的主张不予采信并无不当。结合双方均确认***在2020年共收取工资80094元的事实，一审法院认定***受伤前的工资标准为8899.33元/月正确，本院予以确认；据此计算的***的工伤保险待遇差额正确，本院予以维持。计算过程一审法院已作详细阐述，不再赘述。

综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。万**公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定,判决如下:

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元,由中山市万**建筑工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　梁以劲

审 判 员　章文佳

审 判 员　吴合波

二〇二二年八月十八日

法官助理　梁思齐

书 记 员　陈小瑶