云南省玉溪市东风建筑安装有限公司与***、**买卖合同纠纷二审民事判决书

云南省昆明市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2014）昆民二终字第640号

上诉人（一审被告）云南省玉溪市东风建筑安装有限公司。

法定代表人陈开德，系该公司总经理。

委托代理人李绍坤，男，特别授权代理。

委托代理人王洪俊，红塔区州城法律服务所法律工作者，特别授权代理。

被上诉人（一审原告）***，男。

委托代理人角兴海，云南派特律师事务所律师，特别授权代理。

被上诉人（一审被告）**，男。

上诉人云南省玉溪市东风建筑安装有限公司（以下简称“东风公司”）因与被上诉人***、**买卖合同纠纷一案，不服云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2013）禄民初字第402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月26日受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人东风公司的委托代理人李绍坤、王洪俊，被上诉人***及其委托代理人角兴海到庭参加诉讼，被上诉人**因下落不明，经依法公告送达开庭传票，仍未按时到庭应诉，本院依法对本案进行缺席审理，现已审理终结。

一审法院经审理确认的本案事实是：被告**于2011年5月23日以被告东风公司的名义与原告签订了《钢筋购销协议》，该协议落款签字为被告**，并加盖被告东风公司禄劝项目部的印章。协议约定，由被告东风公司向原告购买钢材36.346吨左右，每吨钢材单价为4900元，被告东风公司必须在2011年6月5日前付清全部价款，同时还约定，若被告东风公司违约，则每吨钢材每月付利息200元。合同签订后，原告依约向被告供给钢筋共计37.07吨，总价款181633元。被告**在被告东风公司禄劝马鹿塘中心小学工地办公室付了120000元后，余款61633元一直未支付给原告。现原告诉至一审法院，请求判决被告向其支付钢筋款61633元及2011年6月6日至2013年3月25日的违约金54429元并承担本案诉讼费。在诉讼过程中，被告东风公司于2013年5月13日向一审法院提出申请，要求对原告提交的《钢筋购销协议》中的印章做鉴定，后又于2013年7月11日撤回了申请。

一审法院认为：被告**于2011年5月23日以被告东风公司的名义与原告签订了《钢筋购销协议》，虽然原告未提供证据证实被告**是被告东风公司的工作人员或者是授权的人员，但被告**是以被告东风公司的名义与原告签订的合同，并持有东风公司禄劝项目部的公章，且原告把钢筋运到禄劝马鹿塘中心小学的工地上时，运费及已付的钢筋款120000元均是在被告东风公司禄劝马鹿塘中心小学工地上支付，故原告有理由相信被告**是被告东风公司的员工或者是授权的代表。依据《中华人民共和国合同法》第四十九条之规定，被告**的行为是有效行为。2011年5月23日，被告**以被告东风公司的名义与原告签订的《钢筋购销协议》是双方当事人的真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告已按约供给钢筋，被告东风公司应当按照合同的约定履行给付价款的义务，故对原告要求被告东风公司给付欠款的请求予以支持。

对于原告要求被告给付违约金54429元的请求。根据合同的约定，若被告违约，违约金为每吨钢筋每月付利息200元，钢筋单价为每吨4900元，即如果违约，则被告每月需给付原告的违约金为每吨按4900元每月付200元利息。虽然双方有约定，但该违约金明显过高，且被告东风公司也认为违约金约定的计算方式不明确，不合理。本案中，原、被告约定的违约金计算总和为54429元，明显过高，故应予调整。在庭审中，原告未提供证据证实因被告东风公司违约给其造成多大的经济损失，故酌情认定违约金10000元。

据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百五十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告云南省玉溪市东风建筑安装有限公司于判决生效后30日内给付原告***钢筋余款61633元；二、被告云南省玉溪市东风建筑安装有限公司于判决生效后30日内给付原告***违约金12326.60元；三、驳回原告***对被告**的诉讼请求；四、驳回原告***的其余诉讼请求。”

一审判决宣判后，东风公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，改判由被上诉人**向被上诉人***支付钢筋款及违约金并由二被上诉人承担本案诉讼费。其上诉的主要事实及理由为：一、被上诉人**并非其员工，其也从未授权被上诉人**代理其发生民事法律行为。被上诉人**冒用其禄劝项目部的名义私刻印章，与被上诉人***签订《钢筋购销协议》，该法律后果应当由直接责任人即被上诉人**承担。被上诉人***不能提交合法有效的授权委托书及其他相关证明文件，仅凭被上诉人**私刻的印章，轻率相信被上诉人**系其员工或授权的代表，未尽到善良相对人的注意义务，不构成表见代理。二、被上诉人***向一审法院提交的证据载明与被上诉人**结算的实际价款总额为162306.8元，扣除被上诉人**已支付的120000元款项后，被上诉人**实际应向被上诉人***支付的钢材余款为42306.8元。三、违约金应当自拖欠余款之日计算至被上诉人***催收款项之日，参照同期中国人民银行贷款利率计算，一审法院对违约金数额的认定与判决不一致。综上，一审判决不当，请求二审法院予以改判。

被上诉人***答辩称：一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院予以维持。

被上诉人**经本院公告送达开庭传票，未到庭陈述答辩意见。

对于一审判决认定的法律事实，上诉人提出异议，认为：一、被上诉人**系以自己的名义与被上诉人***签订《钢筋购销协议》，并非一审判决认定的以其公司名义签订该协议；二、其不清楚被上诉人**是否系在其禄劝马鹿塘中心小学工地办公室向被上诉人***支付120000元；三、被上诉人***供给钢筋共32.3366吨，并非一审判决认定的37.07吨；四、被上诉人***供给钢筋的总价为162306.8元，并非一审判决认定的181633元；五、被上诉人**尚欠被上诉人***钢筋余款42306.8元，并非一审判决认定的61633元。此外，双方当事人对于一审判决认定的其余法律事实均无异议，本院予以确认。

对于上诉人所提上述事实异议，被上诉人***不予认可。本院认为，一、对于上诉人所提第一项事实异议，被上诉人***提交的《钢筋购销协议》的“乙方（购货方）”处载明“云南省玉溪市东风建筑安装有限公司”，“乙方签字”处加盖“云南省玉溪市东风建筑安装有限公司禄劝项目部”印章，故一审法院认定被上诉人**系以上诉人的名义与被上诉人***签订《钢筋购销协议》正确，本院予以确认，对上诉人所提第一项事实异议不予采纳；二、对于上诉人所提第四项、第五项事实异议，被上诉人***提交的建材收据载明钢材总价款为181633元，扣除被上诉人**已支付的120000元，尚欠余款61633元未付，上诉人虽对此不予认可，但未提交证据反驳，故一审判决认定该事实并无不当，本院予以确认，对上诉人所提该两项事实异议不予采纳；三、对上诉人所提其余事实异议的评判，本院将在本院认为部分一并论述。

归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、上诉人是否应向被上诉人***支付钢材余款及违约金；二、若是，其应支付的上述款项的数额是多少？

本院认为：针对争议焦点一，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，首先，被上诉人**与被上诉人***签订《钢筋购销协议》，并在该合同上加盖其持有的“云南省玉溪市东风建筑安装有限公司禄劝项目部”印章，具备有权代理的客观表象形式要素；其次，被上诉人**以上诉人的名义与被上诉人***签订合同，约定由被上诉人***提供钢材，缔约时间与工程的时间吻合，购买的材料为工程所需，证人亦陈述该批钢材的交付地点为上诉人禄劝马鹿塘中心小学工地，故可以认定被上诉人***主观上善意且无过失地相信被上诉人**具有代理权。因此，被上诉人**对上诉人的代理行为应认定有效，上诉人应当向被上诉人***支付钢材余款及违约金。针对争议焦点二，因被上诉人***提交的建材收据载明被上诉人**尚欠货款181633元，上诉人虽对此提出异议，但未提交证据反驳，故扣除被上诉人**已支付的120000元，上诉人仍应当向被上诉人***支付钢材余款61633元。一审法院综合本案实际，酌情认定违约金为12326.60元并无不当，不违反法律规定，且被上诉人***未提出上诉，故本院予以维持。被上诉人**是否是在上诉人禄劝马鹿塘中心小学工地向被上诉人***支付120000元钢材款以及被上诉人***供给钢材的数量是否是37.07吨对本案判决结果不产生实质影响，故本院对该事实不予确认。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持；上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费人民币2620元，由上诉人云南省玉溪市东风建筑安装有限公司负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　王思予

审　判　员　　刘　华

代理审判员　　秦　伟

二〇一四年八月二十一日

书　记　员　　龚有朝