合肥科德电力表面技术有限公司、安徽科欣表面材料有限公司合同纠纷二审民事判决书

安徽省合肥市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2017)皖01民终712号

上诉人（原审被告）：合肥科德电力表面技术有限公司,住所地安徽省合肥高新区拓基城市广场金座**幢办**、**室，统一社会信用代码9134010073165821XF（1-1）。

法定代表人：王平，董事长。

上诉人（原审被告）：安徽**表面材料有限公司，住所，住所地安徽省合肥市双凤工业区社会信用代码**。

法定代表人：孟淑慧，董事长。

两上诉人共同委托诉讼代理人：徐虎，安徽杰创律师事务所律师。

被上诉人（原审告）：***，男，1969年12月15日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：叶振东，安徽品涵律师事务所律师。

委托诉讼代理人：石佳佳，安徽品涵律师事务所实习律师。

上诉人合肥科德电力表面技术有限公司（以下简称科德公司）、安徽**表面材料有限公司（以下简称**公司）因与被上诉人***合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院(2016)皖0191民初2355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

科德公司与**公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回***的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定《协议书》未明确排除协议签订前已经到账的款项，是错误的。***原系科德公司、**公司员工，曾因个人原因先后向科德公司借款884318元。2013年2月，***辞职。科德公司多次向***索要上述借款，***未如期偿还。2013年5月，科德公司将***诉至合肥市庐阳区人民法院要求***偿还借款。在诉讼期间，***提出科德公司、**公司欠其业务提成款项，要求一起处理，但未提出反诉。2013年6月25日，在合肥市庐阳区人民法院的主持下，双方自愿达成了调解协议，合肥市庐阳区人民法院下达了(2013)庐民一初字第01600号民事调解书，确定***应于2014年2月28日前一次性偿还科德公司借款884318元，到期之后***一直未履行。2014年4月，科德公司提出了强制执行申请，期间，***多次同科德公司与**公司对其业务提成进行结算。并于2014年11月24日，向科德公司与**公司提供业务提成结算清单，为息诉止争，科德公司、**公司和***达成初步调解意见，***于2015年1月28日到合肥和科德公司、**公司签订了上述《协议书》。也就是说，《协议书》签订前，双方于2014年11月24日前对账结算时，争议的款项（**公司8笔质保金、l笔工程款，科德公司l笔质保金）尚未到账，而2015年1月28日合同签订时，上述几笔款项已返款，但科德公司与**公司具体经办人员对此情况不知晓（否则此项目提成款和质保金已从欠款中扣除）。《协议书》签订后，科德公司与**公司的财务人员没有发现***所经手的业务有工程款和质保金回款。所以，对造成上述情况，双方都有过错，科德公司与**公司没有任何恶意违约的主观意识，以此来认定科德公司与**公司违约并要求科德公司与**公司全部支付未到账的所谓“提成款”是错误的，也是显失公平的。另双方计算返款结算时间应以***在相关业务单位的全部业务款到账时，即使上述争议款项是在2015年1月28日后返还的，因其经手的同一单位的款项没有全部付款，科德公司与**公司有权等到同一单位全部应返款项到位后再和***进行结算。二、一审法院以科德公司与**公司应诉后明知部分款项已经到账，仍未向***支付提成款，认定科德公司与**公司亦构成违约，也是错误的。因为诉讼期间，科德公司与**公司账户已被查封，账户内款项完全可以支付上述提成款。另科德公司与**公司多次向法院和***表明现在知道了情况，依约应支付的款项科德公司与**公司随时支付，***一直未正面回应。三、根据《协议书》约定，协议签订后，***负有继续催讨其经手业务款项的义务，但***自协议签订后从未向相关单位催要过工程款和质保金，而是等到约定期限快到期前，突然以诉称理由来主张权利，说明其早有预谋，恶意欺骗科德公司与**公司签订《协议书》，从而达到其取得不当利益的目的。否则，既然其早知诉争款项已到，为何一直不向科德公司与**公司催要。综上，请求二审法院在查明事实的基础上改判驳回***的诉讼请求。

***辩称，2015年1月28日双方签订的《协议书》合法有效，约定的6笔工程款、37笔质保金是否到账，***无法知晓。签订《协议书》时***作出了大的让步，目的是让科德公司与**公司在每一笔工程款到账后及时告***。合同签订后仍然有一家公司打款进入科德公司与**公司的账户，而科德公司与**公司也没有按照协议约定将款项支付给***。科德公司与**公司违约有5笔之多，应视为全部款项到期，科德公司与**公司应支付全部提成款。

***向一审法院起诉请求：科德公司支付***提成款本金292867.84元、利息19524元，**公司支付***提成款本金417322.12元，利息27851元，以上合计757535元（利息自2015年1月28日按年利率5%暂计算至2016年5月8日，实际计算至款清之日）。

一审法院认定事实：2015年1月28日，科德公司、**公司（甲方）与***（乙方）签订《协议书》，约定乙方尚欠甲方借款884318元；甲方共同支付乙方提成款437511元，扣留索要工程款和质保金产生的费用38967元，甲方仍应支付乙方提成款398544元，其中尚有6笔工程提成款和37笔质保金提成款未付（详见3份附表）；甲方承诺对于附表列明的工程款和质保金，在厂家款项到账之日起30日内支付至乙方账户，若逾期支付，视为甲方违约，所有未到账的款项均视为到账，甲方应按约支付提成款。附表中载明的工程款和质保金在2016年8月1日前汇入甲方账户的，甲方应按约及时汇入乙方账户，且在2016年8月1日前视为乙方催要的款项，甲方不得扣除任何费用，包括追讨费用，2016年8月1日之后到账的，乙方放弃上述工程款和质保金的提成款；乙方提成款按科德公司签订的《项目经理提成标准》计算；甲方扣除乙方应提款后，乙方尚应支付甲方485774元，乙方在合同签订当天支付至甲方账户；科德公司、**公司互相承担担保责任。《协议书》附件表格分别为“***与**公司工程质保金未结算部分”、“***与科德公司工程质保金未结算部分”、“***与**公司、科德公司工程款未结算部分”，甲乙双方均签字盖章确认。协议签订当日，***即按约向科德公司返还借款485774元。关于《协议书》附件表格列明的工程款、质保金“未结算”部分，科德公司、**公司于协议签订前后（2014年12月29日、2015年6月3日）陆续收到厂家支付的部分款项（**公司8笔质保金、1笔工程款，科德公司1笔质保金），但均未向***支付相应提成款。根据上述附件表格内容，按双方约定的提成比例计算，科德公司应付***工程款的提成款40630元、质保金提成款150203.44元；**公司应付***工程款的提成款152216.25元、质保金提成款168534.55元。以上合计为511584.24元。

一审法院认为，***与科德公司、**公司签订的《协议书》合法有效。关于双方争议的“未结算”部分工程款、质保金的提成款问题，首先，《协议书》中关于“甲方应在厂家款项到账之日起30日内付给乙方，若逾期支付视为所有未到账款项均视为到账”的约定系双方真实意思表示，该条款并未明确排除协议签订前已经到账的款项，科德公司、**公司认为该条款仅适用于《协议书》签订后到账的款项，而不包括签订前到账的款项，缺乏充分依据；其次，科德公司、**公司为维持公司正常经营，应当对财务中往来账目进行必要的管理，其辩称在签订协议时不知晓厂家款项已经到账的事实，有悖于常理。况且科德公司、**公司在应诉后明知部分款项已经到账，仍未向***支付相应提成款，亦属违约。科德公司、**公司又辩称只有同一业务单位全部款项到账时才应支付提成款，没有合同依据，不予支持。综上，***主张“所有未到账款项均视为到账”，予以采纳，对其主张的提成款，按审理认定的金额予以支持，对***主张超出部分不予支持。关于逾期利息，酌定按年利率4.75%自2016年6月20日起算至提成款付清之日止。《协议书》约定“科德公司、**公司互相承担担保责任”，但未明确担保的方式与范围，则科德公司、**公司应对提成款及利息的清偿承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款的规定，判决：一、合肥科德电力表面技术有限公司与安徽**表面材料有限公司于判决生效后十日内向***连带支付提成款511584.24元、利息（以511584.24元为基数，自2016年6月20日起按年利率4.75%计至提成款付清之日止）；二、驳回***其它诉讼请求。本案一审案件受理费11375元，减半收取为5688元，由***负担2000元，合肥科德电力表面技术有限公司与安徽**表面材料有限公司共同负担3688元；财产保全费4308元，由合肥科德电力表面技术有限公司与安徽**表面材料有限公司共同负担。

双方当事人二审期间未提交新的证据。

本院对一审法院查明的事实予以认定。

本院认为，科德公司、**公司与***在签订《协议书》时以附表的形式对6笔工程提成款和37笔质保金提成款进行了一一列支，因此在科德公司、**公司收到厂家任一笔款项后30日内即负有向***支付提成款的义务，而非如科德公司与**公司所主张在收到同一厂家的全部款项时才需向***支付提成款。科德公司与**公司在签订协议时业已收到了厂家的数笔款项，即使在签订时未予扣除，那么其也应在签订协议后30内将相应的提成款支付给***。根据《协议书》的约定，科德公司与**公司应当及时核对厂家支付款项并将相应的提成款支付给***，但其主张在签订《协议书》后也未发现厂家的上述付款，本身就是怠于履行合同义务，同时其也未将签订《协议书》后收到厂家款项相应的提成款在30日内支付给李成兵，科德公司与**公司的行为业已构成违约，根据《协议书》的约定，视为所有款项均到账，科德公司与**公司应向***支付全部提成款，因此，***现要求科德公司与**公司向其支付全部提成款，应予支持。

综上所述，科德公司与**公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费11375元，由上诉人合肥科德电力表面技术有限公司与安徽**表面材料有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　王养俊

审判员　　栾　蕾

审判员　　于海波

二〇一七年三月六日

书记员　　徐园园

附：本案所适用的法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

……