某某、某某民间借贷纠纷二审民事判决书

河北省邯郸市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2019）冀04民终4395号

上诉人（原审原告）：***，男，1959年12月5日生，汉族，住邯郸市。

委托诉讼代理人：郜建武，河北冀信律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：***，男，1985年3月29日生，汉族，住。

委托诉讼代理人：程风芹，女，1963年1月9日生，住邯郸市峰峰矿区。

被上诉人（原审被告）：许凤，女，1958年2月26日生，汉族，住邯郸市邯山区。

被上诉人（原审被告）：邯郸市鑫海装饰有限公司。地址邯郸市交通大厦二楼。

法定代表人：许凤，该公司经理。

上诉人***因与被上诉人***、许凤、邯郸市鑫海装饰有限公司民间借贷纠纷一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年07月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人***及其委托诉讼代理人郜建武、被上诉人***及其委托诉讼代理人程风芹到庭参加了诉讼，被上诉人许凤、邯郸市鑫海装饰有限公司经本案合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

***上诉请求：1、依法撤销丛台区法院(2018)冀0403民初623号民事判决第一项，依法改判被告***承担偿还20万元本金及利息。2、本案一二审诉讼费由被上诉人***承担。事实与理由：1、一审法院判决被告邯郸市鑫海装饰有限公司偿还原告有误，应当予以纠正；2、一审法院没有对担保人***做出判决，属于漏判，明显不当，应当予以纠正。

***辩称，一、本案借款人是邯郸市鑫海装饰有限公司，应当由其承担还款责任。本案的借款人是邯郸市鑫海装饰有限公司。邯郸市鑫海装饰有限公司是合同的当事人，许风作为公司的法定代表人，在合同上签字的行为是履行自己的职务行为，该借款用于生产经营，因此被答辩人***应当向借款人主张权利。二、答辩人的担保是一般保证，被答辩人***并未申请执行被答辩人邯郸市鑫海装饰有限公司的财产，因此答辩人无需承担清偿责任。三、答辩人仅对借款本金承担保证责任，并不包括利息，答辩人已经偿还了全部本金，因此无需承担任何还款责任。

许凤、邯郸市鑫海装饰有限公司未答辩。

***向一审法院起诉请求：1、被告偿还本息20万元及以后产生的利息；2、请求被告承担本案所产生的一切诉讼费用。

一审法院认定事实：2014年8月12日邯郸市鑫海装饰有限公司向原告借款50万元，原告通过自己的银行账户向许凤转款40万元，通过其女婿郭谦的账户向许凤转款10万元，邯郸市鑫海装饰有限公司向原告出具了收款收据，注明月息3分，每季结息，该公司在该收据中盖章，许凤在收据中签字确认。同日，***向原告出具担保书，内容：本人对***在邯郸市鑫海装饰有限公司许凤的50万元借款负有担保责任，我愿为许凤的借款进行担保，其无力偿还时我愿为其担保偿还全部债务。此后，***于2014年10月30日给付原告10万元，扣除原告请求的月息3分，多余部分扣减本金后为439000元；2014年12月24日给付原告10万元，扣除原告请求的月息2分利息，多余部分扣减本金后为354804元；2015年7月4日给付原告10万元，扣除原告主张的利息后本金为304476.56元；2015年11月4日支付2万元，拖欠利息4358.12元；2016年1月12日给付1万元，拖欠利息3599.95元；2016年4月30日支付2万元，拖欠利息1719.33元；2016年7月7日给付1万元，拖欠利息3396.97元；2016年9月12日给付5万元，扣减利息本金后为280541.94元；2017年1月23日给付9万元，扣减利息本金后为214855.57元。原告要求被告***给付20万元本金及自起诉之日起至还清之日止的利息，被告未付，双方争议成讼。

一审法院认为，邯郸市鑫海装饰有限公司向原告借款50万元，拖欠214855.57元未还的事实清楚，证据充分，邯郸市鑫海装饰有限公司在原告要求偿还时应立即归还本金及利息，原告要求被告给付20万元及利息的请求，属原告放弃部分权利，符合相关法律法规的规定，予以支持。许凤虽作为邯郸市鑫海装饰有限公司的法定代表人在收据上签名，但并无证据证明该款用于许凤个人使用，故许凤不应承担偿还责任。***系一般担保，其在原告与邯郸市鑫海装饰有限公司的纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，故***在本案中不应承担还款责任。原告在行使诉讼和执行程序后，邯郸市鑫海装饰有限公司仍不能履行债务时，再向***主张清偿责任。***代邯郸市鑫海装饰有限公司偿还原告债务的款项，可以向邯郸市鑫海装饰有限公司行使追偿权。遂判决：一、被告邯郸市鑫海装饰有限公司于本判决生效后十日内偿还原告***借款本金人民币20万元及利息（自2018年1月19日至债务清偿完毕之日止，按月息2％计算）；二、驳回原告其他的诉讼请求。案件受理费4300元，由被告邯郸市鑫海装饰有限公司承担。

本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，案件事实与原审查明一致。

本院认为，《中华人民共和国担保法》第十七条规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”。故根据***为***出具的担保书内容显示，***承担的保证方式应为一般保证责任。本案借款人为邯郸市鑫海装饰有限公司，如***行使相关权利后，邯郸市鑫海装饰有限公司仍不能履行债务时，该债务则有***承担还款责任。保证人***承担保证责任后，有权向邯郸市鑫海装饰有限公司追偿。综上，***上诉请求***承担保证责任，本院予以支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：

一、维持河北省邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初623号民事判决第一项；

二、撤销河北省邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初623号民事判决第二项；

三、***对河北省邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初623号民事判决第一项内容承担一般保证责任；

四、驳回***的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费负担不变；二审案件受理费4300元，由***负担。

本判决为终审判决。

审判长　　陈志明

审判员　　冯　雪

审判员　　张增民

二〇一九年十一月二十日

书记员　　李明明