某某、某某等建设工程合同纠纷民事再审民事裁定书

河南省安阳市中级人民法院

民 事 裁 定 书

（2022）豫05民再4号

抗诉机关：河南省人民检察院。

申诉人（一审被告、二审上诉人）：***，男，1965年9月23日出生，汉族，住河南省安阳市滑县。

委托诉讼代理人：殷海铭，河南烨磊律师事务所律师。

委托诉讼代理人：董宏志，河南奥博律师事务所律师。

被申诉人（一审原告、二审上诉人）：***，男，1963年11月24日出生，汉族，河南省安阳市滑县。

委托诉讼代理人：范希魁，河南金太阳律师事务所律师。

被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：河南省安阳市豫北建筑安装公司，住所地安阳市中州路北段。

法定代表人：申天富，该公司经理。

申诉人***因与被申诉人***、河南省安阳市豫北建筑安装公司（以下简称豫北公司）建设工程合同纠纷一案，不服本院（2019）豫05民终4101号民事判决，向检察机关申诉。河南省人民检察院于2021年11月17日作出豫检民监[2021]41000000435号民事抗诉书，向河南省高级人民法院提出抗诉。河南省高级人民法院于2021年12月22日作出（2021）豫民抗160号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。安阳市人民检察院指派检察员裴丙琦、鲁志敏出庭。申诉人***及其委托诉讼代理人殷海铭、董宏志，被申诉人***及其委托诉讼代理人范希魁到庭参加诉讼，被申诉人豫北公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

河南省人民检察院抗诉认为，（2019)豫05民终4101号民事判决认定案涉工程单价的基本事实缺乏证据证明。理由：第一，本案依据鉴定意见计算出的工程单价有误。因***与***并未就案涉工程签订书面协议，双方对案涉工程单价陈述不一，原审法院在确定案涉工程单价时，依法委托中益工程管理有限公司对案涉工程总价进行鉴定，并依据鉴定意见折合工程单价335.25元/㎡。本案再审期间，中益工程管理有限公司出具的《鉴定事项回复函》，指出《鉴定意见书》中的工程价款包含防水工程的清工价款，鉴定意见部分中的税金、规费、企业管理费是一栋楼的数值。原审法院在计算工程单价时，扣除的税金、规费、企业管理费是一栋楼的，且***没有参与案涉工程的防水工作，鉴定意见中包含的防水清工款也应予以扣除。因此，原审计算出的***应付***的工程款少扣除了防水清工款及一栋楼的税金、规费和企业管理费，以此计算出的工程单价有误。第二，原审参照鉴定意见将案涉工程单价酌定330元/㎡不具有合理性。原审参考鉴定意见及双方当事人的陈述将案涉工程单价酌定为330元/㎡，但结合本案再审期间中益工程管理有限公司出具的《鉴定事项回复函》，可以得知原审依据鉴定意见计算出的工程单价有误，参照该错误单价得出的酌定意见明显不具有合理性。且在本案中，***在原一审中称案涉工程单价包含水电在内为330元、330元左右，本案中***并未参与水电工程，***称案涉工程单价为340元，在双方对案涉工程单价各执一词，且根据鉴定意见计算出案涉工程单价应为288.91元/㎡的情况下，原审直接将案涉工程单价酌定为330元/㎡对***来说显失公平，应予纠正。

***称，请求撤销一、二审判决，改判驳回被申诉人的诉讼请求，支持检察机关的抗诉意见。事实与理由：1、原审没有将***向***转账的40万元认定为已付工程款错误；2、原审没有将***为***垫付的310651元的购房款扣除错误；3、鉴定意见计算数据有误、工程款计取方式错误，原审没有将应扣除的项目扣除。

***辩称，1、抗诉书理由与本案基本事实不符，要求***支付税金、管理费等双方没有约定也没有法律规定，与常理不符。2、我方诉请的是劳务费，***的诉求没有法律依据。我方认为本案单价不应该低于340元，当时有同行业的其他合同，也是按照330元，比我方施工早一年。关于规费管理费，按照企业管理法我方是包清工不应该扣除。我方要的是劳务费，这些费用有没有实际支出，其他人要跟我方没有关系。鉴定部门在鉴定过程中有不应该扣除的扣除了，其中38万多不应该扣除。3、回复函来源不合法。

本院再审认为：原审认定基本事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十四条第一款、第一百七十七条第一款第三项之规定，裁定如下：

一、撤销本院（2019）豫05民终4101号民事判决及河南省滑县人民法院（2018）豫0526民初65号民事判决；

二、本案发回河南省滑县人民法院重审。

审判长　　魏利平

审判员　　苏　斐

审判员　　段合林

二〇二二年三月十六日

书记员　　崔江梅