光山县淮南水利工程有限公司
光山县淮南水利工程有限公司、某某劳动争议二审民事判决书
来源：中国裁判文书网
河南省信阳市中级人民法院
民事判决书
（2019）豫15民终4378号
上诉人（一审原告）:光山县淮南水利工程有限公司。
住所：光山县城九龙东路。
统一社会信用代码：91411522753864196J。
法定代表人：**，该公司董事长。
委托诉讼代理人：***，河南紫弦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：**，河南紫弦律师事务所实习律师。
被上诉人（一审被告）：***，女，1953年2月18日生，汉族，住光山县。
被上诉人（一审被告）：***，男，1982年11月10日生，汉族，住址同上。
被上诉人（一审被告）：***，女，1978年7月29日生，汉族，住信阳市浉河区。
委托诉讼代理人：***，河南人天律师事务所律师。
上诉人光山县淮南水利工程有限公司（以下简称淮南水利公司）因与被上诉人***、***、***劳动争议纠纷一案，不服河南省光山县人民法院（2019）豫1522民初2715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人淮南水利公司的委托诉讼代理人***、**，被上诉人***、***、***的委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南水利公司上诉请求：依法改判或发回重审。事实和理由：上诉人和***之间不存在劳动关系。被上诉人提供了施工日记，但是未提供工资单，薪酬如何发放，不足以证明劳动者受用人单位管理。上诉人和***不具有较强的人身附属性。被上诉人的代理人系光山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁员，在仲裁中担任代理人，应回避。但一审人民法院以《民事诉讼法》第四十四条对上诉人一审主张不予认可，这属于审判人员回避的情形，不能成为诉讼代理人需要回避的规定。
被上诉人***、***、***辩称，一审认定***和上诉人有事实劳动关系有充足的事实和法律依据。上诉人主张诉讼代理人回避无法律依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。
淮南水利公司向一审法院起诉请求：1、判令原告与***（***之父）劳动关系不成立，并撤销光劳人仲案字（2019）第4号仲裁裁决；2、判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：***是***妻子，***是***长子，***是***长女。2018年3月，光山淮南公司承建光山县白雀镇饮水安全东片区工程，***是白雀镇饮水安全工程民工二队负责人。***请***、***、***等6人在工地施工，***对6人的出工天数在施工日记中记录。2018年8月21日18时许，***离开工地行至国道××镇××村肖家湾路口时发生交通事故死亡。***的亲属认为***与光山淮南公司存在事实劳动关系，申请光山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁。光山县劳动人事争议仲裁委员会（2019）第5号仲裁裁决书裁决：***与光山淮南公司之间的事实劳动关系成立。光山淮南公司认为***与光山淮南公司之间的事实劳动关系不成立，遂列前项诉讼请求向本院起诉。一审法院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，光山县白雀镇饮水安全东片区工程是光山淮南公司承建工程，光山淮南公司是符合法律规定的用人单位，***提供的劳动是光山淮南公司承建的业务范围，并接受用人单位的管理，本院认定***与光山淮南公司之间的事实劳动关系成立。光山淮南公司主张***是受***雇请，不是原告雇请，因没有举证证明，本院对光山淮南公司的该项主张不予支持。光山淮南公司主张被告的委托诉讼代理人***系光山县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁员，在代理本案时应当回避，因被告的该项主张不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条的规定，本院对光山淮南公司的该项主张不予支持。判决：原告光山县淮南水利有限责任公司与***存在劳动关系。案件受理费10元，由原告光山县淮南水利有限责任公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为，当事人对其主张的事实，负有举证责任的，应提出充分证据予以证明，否则将承担不利后果。根据一审查明事实，上诉人和***存在事实劳动关系。上诉人称***系由***雇请。但上诉人未能提供充分证据对此事实予以证明，故其上诉理由无事实依据，本院不予支持。上诉人称被上诉人的委托诉讼代理人应回避，无法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人淮南水利公司的上诉理由无事实和法律依据，上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人光山县淮南水利工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长***
审判员*虎
审判员***
二〇一九年十一月六日
法官助理**
书记员任有为
