某某、某某等提供劳务者受害责任纠纷民事二审民事判决书

安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终5049号 上诉人（原审被告）：***，男，1964年8月7日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：**，***光律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：***，男，1973年6月16日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：***，安徽***律师事务所律师。 原审被告：安徽诚盛建筑工程有限公司，住所地安徽省灵璧县迎宾大道北迎***20栋四层，统一社会信用代码91341323781069691J。 法定代表人：***，该公司总经理。 上诉人***因与被上诉人***、原审被告安徽诚盛建筑工程有限公司（以下简称诚盛建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2021）皖1323民初6837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 ***上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由***承担。事实与理由：1.***起诉时提供了关于伤残和三期的司法鉴定意见，鉴定三期均为24个月，但该24个月是在构成八级伤残的基础上出具的意见，***实际伤残等级为九级伤残，故24个月的三期鉴定意见不能作为有效证据使用；2.***的伤情是根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.11.b的规定（***提供的司法鉴定意见适用的标准），依据该规定，***股骨远端骨折的误工期最多为270天、护理期最多为120天、营养期最多为90天；虽然***同时存在左胫腓骨骨折的伤情，但是根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14.b规定，误工期最多为90天、护理期最多为60天、营养期最多为60天。***两处伤情同时并存，三期的标准不能进行累加，***的误工期最多为270天、护理期最多为120天、营养期最多为90天；3.***提供的鉴定意见不能适用，应参照治疗医院的出院医嘱作为认定三期的直接依据，经一审法院查明，***住院总天数为153天，三期应在住院天数的基础上累加出院医嘱载明的时间。***最后一次治疗时间为2018年11月，根据出院小结显示，***出院后休息时间为三个月，该时间和住院时间累计后，误工期仍然没有超过270天；4.***提供的鉴定意见所适用的附录A3、A6是对适用标准的补充说明，不是鉴定依据，“误工期、护理期、营养期原则上不超过24个月”是对各种伤情最长期限作出的限定标准，并不是单指***伤情适用的标准。综上，一审判决认定***的误工期、护理期、营养期均为600天无事实依据且无证据证明，请求改判按误工期270天、护理期120天、营养期90天计算。 ***辩称，一审诉前调解阶段，***对安徽永泰司法鉴定所鉴定***伤情等级为八级和护理费、误工费、营养费不服，申请重新鉴定。经安徽龙图司法鉴定中心鉴定对伤残等级进行了变更，但对误工费、护理费、营养费没有变更。说明两个鉴定意见是一致的。且***仅申请对伤残等级进行鉴定，没有申请对误工费、营养费、护理费进行鉴定，表明***对永泰司法鉴定所关于三期的鉴定结论没有异议，可以作为定案依据。一审法院依照两个鉴定意见、结合***的住院病历、治疗过程、出院医嘱和司法解释作出判决，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 诚盛建筑公司未答辩。 ***向一审法院起诉请求：1.判令***、诚盛建筑公司赔偿***医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、误工费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费383764.11元；2.诉讼费由***、诚盛建筑公司承担。 一审法院认定事实：诚盛建筑公司承建灵璧县粮食局禅堂粮库建设工程，诚盛建筑公司又将该工程交给***实际施工，***雇佣***等人进行施工。2017年3月31日，***在砌墙过程中坠落到墙的内侧，造成受伤。***受伤后被送往灵璧县人民医院住院治疗，诊断为：左股骨髁间开放性骨折；左胫腓骨骨折。住院治疗28天。2017年4月27日，***到徐州医科大学附属医院住院治疗，诊断为：1.左股骨远端开放性粉碎性骨折内固定术后；2.左胫腓骨骨折内固定术后。住院53天，于2017年6月17日出院。2017年6月19日至6月26日、2018年4月21日至6月1日、2018年8月7日至8月9日、2018年10月22日至11月13日，***先后四次到中国人民解放军南京军区总医院住院治疗。***于2019年11月18日诉至该院主张以上住院期间医疗费用损失，经该院（2019）皖1323民初6588号生效民事判决书认定，***自行承担20%的责任，***及诚盛建筑公司连带承担80%的赔偿责任，支持了***合法的医疗费用主张。其中2017年6月19日至6月26日住院期间的医疗费因***未提供住院发票未予支持。***自2018年11月13日出院后，又先后多次至灵璧县人民医院、东部战区总医院、上海市第六人民医院进行复查，支出门诊检查费1009.44元。本次诉讼期间***提交了2017年6月19日至6月26日住院期间的医疗费发票复印件加盖医院住院收费专用章，证明第一次审理期间未予支持的住院费3947元，以上医疗费合计4956.44元。2020年11月13日，***自行委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级和误工期、护理期、营养期进行了鉴定，安徽永泰司法鉴定所出具鉴定意见：1.被鉴定人***左股骨髁间开放性骨折、左胫腓骨骨折，遗有左膝关节功能严重障碍伤残程度为八级。2.被鉴定人***的误工期、护理期、营养期均为24个月。***为此支出鉴定费1700元。在诉前调解阶段，***对***伤残等级不服，申请法院委托鉴定机构对***的伤残等级进行重新鉴定，2021年8月19日，安徽龙图司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人***因故致左股骨髁间粉碎性骨折、左胫腓骨骨折，并继发左股骨骨髓炎，经多次手术治疗，遗留左膝关节功能丧失61.5%，评定为九级伤残。另查明，***伤后在灵璧和徐州住院治疗期间，***安排***对其护理，期间***护理费、生活费均由***支付。 一审法院认为，***是***雇佣的工人，在为***提供劳务过程中受伤，作为雇主的***应当承担相应的赔偿责任。依据生效的法律文书确认，***因自身存在过错承担20%的责任，***承担80%的赔偿责任，诚盛建筑工程公司承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国民法典》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合***的诉讼请求及住院病历、治疗过程、出院医嘱，参照鉴定结论，对***的具体损失认定如下：1.医疗费4892.4元，***提供票据数额为4956.44元，主张4892.4元不违反法律规定，予以支持。2.住院伙食补助费2160元，***住院153天，其中在灵璧和徐州住院的81天***支付了生活费，对此期间费用不予支持。剩余72天按照30元/天计算为2160元。3.营养费15570元，结合***住院治疗情况和出院医嘱本院酌定营养期为600天，扣除***在***住院期间已经支付的部分，营养费为15570元（519天×30元/天）。4.护理费70345.26元，结合***住院治疗情况和出院医嘱本院酌定护理期为600天，***主张135.54元/天未超出法律规定，扣除灵璧和徐州住院期间***支付的专人护理费用，支持70345.26元（519天×135.54元/天）。5.误工费73200元，***未提供具体误工损失，主张122元/天未超过建筑行业误工标准，结合***住院治疗和出院医嘱，支持73200元（600天×122元/天）。6.伤残赔偿金157768元，***经委托鉴定机构鉴定的伤残等级为九级，残疾赔偿金计算为39442×20×20%=157768元。7.精神抚慰金10000元。8.交通费5000元，***多次住院治疗，期间必然产生交通费用，结合其提交的交通费票据，支持5000元。9.鉴定费因***自行委托的鉴定结论本院未予采纳，该部分费用不予支持。10.住宿费308元，***外地就医复查，产生住宿费是合理支出，结合***提交的证据材料中和本案有关的票据，支持308元。以上***各项损失合计339243.66元。***承担该损失20%为67848.73元，***承担80%的赔偿责任为271394.93元，诚盛建筑公司承担连带赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、***于判决生效后十日内赔偿***医疗费等损失271394.93元，诚盛建筑公司承担连带赔偿责任；二、驳回***的其他诉讼请求。案件受理费7056元，减半收取3528元，***负担1033元，***、诚盛建筑公司负担2495元。 二审期间，当事人围绕诉讼请求提供证据，本院组织当事人进行证据交换与质证。***提供视频光盘1份，欲证明***在摆摊卖烧饼、一审有关三期的认定错误。***发表质证意见认为：对该证据不予认可，部分视频无法确定拍摄时间地点，看不清所拍人物，部分视频显示2015年8月晚上录制，但视频中天空明亮不符合常理。且视频是在车中偷录，与2017年3月***受伤无关联性。本院对上述证据认证意见为：对该证据能否达到证明目的，须结合全案证据综合判定。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 另查明：2017年3月31日-2017年4月27日，***在灵璧县人民医院住院治疗，出院医嘱载明“不适时门诊随访，继续抗炎支持对症处理，***能锻炼”；2017年4月27日-2017年6月19日，***在徐州医科大学附属医院住院治疗，出院遗嘱载明“1.目前患者左股骨远端感染已行手术治疗，现切口已愈合；2.患者治疗过程中出现肾性血尿，考虑与股骨远端感染有关；3.肾性血尿我院治疗效果不佳，鉴于我院条件有限，诊治效果差，建议转上级医院继续治疗”；2017年6月19日-2017年6月26日，***在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗，出院医嘱载明“1.休息两月，两月后门诊复查；2.伤口隔日换药；3.患肢适当功能锻炼，患者禁止负重；4.肾脏科门诊就诊进一步诊治；5.不适随诊”；2018年4月21日-2018年6月1日，***在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗，出院医嘱载明“1.注意休息，加强营养；2.伤口2天换药并观察伤口情况；3.如有伤口红肿、渗液、发热等不适症状，及时就诊；4.休息一个月后我科门诊复查；5.患肢（踝关节）适当功能锻炼；6.建议休息2个月。1年后酌情考虑取出内固定；7.不适我科随诊”；2018年8月7日-2018年8月9日，***在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗，出院医嘱载明“1.注意休息，加强营养；继续口服抗生素治疗；2.伤口换药；3.如有伤口红肿、渗液、发热等不适症状，及时就诊；4.休息一个月后我科门诊复查；5.患肢行功能锻炼；6.建议休息三个月；7.不适我科随诊”；2018年10月22日-2018年11月13日，***在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗，出院医嘱载明“1.注意休息，加强营养；2.伤口1-2天换药并观察伤口情况，术后2-3***拆线；3.如有伤口红肿、渗液、发热等不适症状，及时就诊；4.休息一个月后我科门诊复查；5.早期避免负重，适当患肢功能锻炼；6.建议休息三个月；7.不适我科随诊”。 本院认为，关于一审认定***的误工期、护理期、营养期是否正确，具体分析如下：（1）***在为***提供劳务过程中受伤，经安徽龙图司法鉴定中心鉴定“***致左股骨髁间粉碎性骨折、左胫腓骨骨折，并继发左股骨骨髓炎，经多次手术治疗，遗留左膝关节功能丧失61.5%，评定为九级伤残”。（2）案已查明，***受伤后先后6次住院治疗，住院期间分别为2017年3月31日-2017年4月27日、2017年4月27日-2017年6月19日、2017年6月19日-2017年6月26日、2018年4月21日-2018年6月1日、2018年8月7日-2018年8月9日、2018年10月22日-2018年11月13日，2017年6月26日的出院医嘱载明“休息两月”“患肢适当功能锻炼”，2018年6月1日的出院医嘱载明“注意休息，加强营养”“患肢（踝关节）适当功能锻炼”“建议休息2个月”，2018年8月9日出院医嘱载明“注意休息，加强营养”“患肢行功能锻炼”“建议休息三个月”，2018年11月13日，出院医嘱载明“注意休息，加强营养”“早期避免负重，适当患肢功能锻炼”“建议休息三个月”。从***住院治疗情况可知，自***2017年3月31日第一次住院接受治疗至2018年11月13日最后一次住院出院期间历时592天，在此期间***先后6次住院治疗具有一定的连续性，医疗机构在出院医嘱中多次告知注意休息、加强营养及功能锻炼，***实际住院时间为153日，出院医嘱载明的建议休息时间累计10个月达300日；（3）对于***自行委托安徽永泰司法鉴定所出具的鉴定意见，***仅申请对该鉴定意见认定的伤残等级进行重新鉴定，对该鉴定意见认定的误工期、护理期、营养期在一、二审中均未申请重新鉴定，系对自身诉讼权利的处分。综合考虑***的具体伤情、伤残等级、住院治疗、出院医嘱、恢复情况、**需要等因素，一审酌情确定***误工期600日、护理期600日、营养期600日并无不当。***上诉主张按误工期270天、护理期120天、营养期90天计算，并提供录制的视频光盘为证，但经与***代理人核实确认，光盘所载视频均系2021年录制，距离***2017年3月31日受伤已逾1300日，不足以达到证明目的。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》为行业标准规范，人民法院综合相关证据认定的误工期、护理期、营养期与该规范规定不一致的，仍应以实际认定的误工期、护理期、营养期为准。故，***援引《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》以证明其上诉主张不能成立，本院不予采纳。综上，***本案上诉意见不能成立，本院不予采纳。 综上所述，***的上诉理由不能成立，依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7056元，由***负担。 本判决为终审判决。 审 判 长　*** 审 判 员　朱珊珊 审 判 员　*** 二〇二一年十二月二十七日 法官助理　刘　敏 书 记 员　**月 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。