***与陶强、**等侵权责任纠纷二审民事判决书

江苏省宿迁市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）苏13民终2918号

上诉人（原审被告）：陶强。

委托诉讼代理人：邹盛炜，江苏河滨律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：***。

委托诉讼代理人：杨学明，江苏多德律师事务所律师。

委托诉讼代理人：马凡舒，江苏多德律师事务所律师。

原审被告：**。

原审被告：江苏苏电工程安装有限公司。

法定代表人：汤崇楼，该公司董事长。

上诉人陶强因与被上诉人***、原审被告**、江苏苏电工程安装有限公司（以下简称苏电公司）提供劳务者责任纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2017）苏1324民初5578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

陶强向本院上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判驳回***的一审诉讼请求。理由如下：1.陶强不是侵权人，不应当承担赔偿责任。***的人身损害是由案外人位贤春操作吊车造成的，位贤春是加害人。***未尽到注意义务，自身存在一定过错。2.***的住院伙食补助费、营养费、护理费和误工费过高。

***辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。理由如下：1.陶强虽然不是侵权人，但***是陶强雇佣的工人，***在施工中受到损害，作为雇主应该承担赔偿责任。2.***长期在工地上干活，每年收入4、5万左右，护理费和误工费应按照城镇标准计算。关于伙食补助费和营养费，一审法院的判决也是正确的。

原审被告**、苏电公司未出庭发表意见。

***向一审法院起诉请求：1.依法判令陶强和**共同赔偿***各项损失43780.14元（医疗费54140.73元、住院伙食补助费18元/天×48天=864元、营养费12元/天×48天=576元、误工费169.6元/天×198天=33580.8元、护理费110元/天×48天=5280元、交通费480元，以上共计94921.53元，扣除陶强已经支付的51141.39元）；2.苏电公司承担连带责任；3.陶强、**、苏电公司承担本案的诉讼费。

一审法院认定事实：***受陶强雇佣，于2016年5月25日在星河尚城小区搬运配电柜，作业过程中，由于吊车吊起的配电柜掉落，砸至其他箱柜，其他箱柜又砸中正在拽箱柜的***，致使***受伤。***受伤后，被送往泗洪县人民医院住院治疗至2016年7月12日，经诊断为左股骨远端粉碎性骨折，共花费医疗费54140.73元，出院医嘱：休息5月。后***家属朱皖兰与陶强达成协议，并于2016年7月12日，由***及其家属朱皖兰与陶强达成补充协议，陶强为甲方，***及家属朱皖兰为乙方，协议内容：1.甲乙双方签订本协议后，乙方不准到甲方工地现场以及相关供电部门闹事；2.2016年5月25日至***出院期间所产生的医药费由甲方先行垫付，乙方提供甲方医药费发票；3.甲方不再先行垫付乙方壹万元生活费；4.甲方先行垫付的医药费在法院作出判决后，根据相关责任人的责任划分，甲方所垫付的钱多退少补；5.原先在泗洪桥南派出所签订了《协商协议》书，由朱皖兰代签，以及甲方已在医院缴纳的费用条，由乙方***重新签字；6.乙方向人民法院起诉时，起诉费用由甲方负责承担缴纳。甲方起诉第三人时，乙方配合起诉。陶强共为***垫付医疗费51141.39元。

一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。而提供劳务一方在雇佣活动中遭受人身损害的，接受劳务一方应当承担赔偿责任。本案中，***受雇于陶强，在工作过程中，因他人驾驶吊车吊运的箱柜掉落，致使***受伤，陶强应承担赔偿责任。陶强主张***对自身损害的发生存在过错，但未提供充足证据予以证明，故对该项主张依法不予采纳。***主张**与被告陶强是合伙关系及两人挂靠苏电公司建设星河尚城工程，未提供充足证据予以证明，其要求**及苏电公司承担赔偿责任，于法无据，故对该项主张依法不予支持。***主张误工费为169.6元/天，陶强不予认可，根据上述查明的事实可知，***除家中有土地外，还从事建筑工作，但建筑工作亦并非长期持续，其陈述一年的收入在40000元至50000元，较为可信，故***的误工费参照城镇110元较为合理。对于***主张的护理费标准参照城镇标准110元/天计算，符合相关规定，予以支持。***主张的各项损失，经核定为：医疗费54140.73元、住院伙食补助费864元（18元/天×48天）、营养费576元（12元/天×48天）、误工费21780元（110元/天×198天）、护理费5280元（110元/天×48天）、交通费未提供票据，酌定为480元，以上共计83120.73元。另应减去已支付医疗费51141.39元，陶强还应当赔偿***31979.34元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权法》第六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、陶强赔偿***各项损失31979.34元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回***其他诉讼请求。案件受理费400元，由陶强负担。

二审中，双方当事人均未提交新的证据。

本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。

本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，***为陶强提供劳务，因劳务受到损害，应根据双方各自的过错承担责任。陶强承接涉案工程、组织施工，有义务对施工现场进行管理。本案中，由于吊车吊起的配电柜掉落，砸至其他箱柜，其他箱柜又砸中正在拽箱柜的***，致使***受伤，***对其受伤并不存在过错。一审法院判决陶强承担全部赔偿责任并无不当。陶强主张其不是侵权人，不应该承担赔偿责任，该主张没有法律依据，本院不予支持。***虽然系农村居民，但其长期从事建筑工作，其主要收入来源为非农业收入，一审法院参照城镇标准计算其误工费、护理费并无不当。关于营养费、伙食补助费，一审法院参照当地经济发展水平酌定营养费12元/天、住院伙食补助费18元/天并无不当。

综上所述，陶强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费400元，由上诉人陶强负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　覃卫东

审 判 员　谢朝晖

审 判 员　徐金鸽

二〇一七年九月二十一日

法官助理　赵迎娣

书 记 员　汤媛媛

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