***与淮安市凯华纸业有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

淮安市淮安区人民法院

民事判决书

（2016）苏0803民初1508号

原告***。

委托代理人***，淮安市淮安区平桥法律服务所法律工作者。

被告淮安市凯华纸业有限公司，住所地淮安市淮安区平桥镇新兴街。

法定代表人**，该公司总经理。

委托代理人**高，淮安市淮安区马甸法律服务所法律工作者。

第三人江苏金三角钢结构工程有限公司，住所地淮安市淮安区工业新区。

原告***与被告淮安市凯华纸业有限公司（以下简称凯华公司）、第三人江苏金三角钢结构工程有限公司（以下简称金三角公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，依法由本院审判员***适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托代理人***，被告凯华公司的委托代理人***到庭参加了诉讼，第三人金三角经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***诉称，被告是个体企业。2011年5月，被告在平桥镇新兴街南首路东扩建厂房，原告承建被告的主机车间建设工程。挂靠金三角公司，原告与被告于2011年5月10日签订了《工程施工合同》，原告作为实际施工人按被告要求进行施工，于2011年6月10日开工，2011年12月25日竣工，2012年2月经被告认可该工程合格后实际使用。在施工期间被告支付了部分工程款。工程结束后，原告讨要一年时间，被告以投资生产资金紧缺为由主动用厂房抵押，并承诺如厂房拍卖原告优先受偿。被告于2014年11月16日同原告等签订了《协议书》，并由法律服务部门见证。协议书约定，从2014年11月起被告每年按20%分四个季度支付欠款，可协议后一年多时间被告仍然分文未给。请求依法判令被告给付原告工程款和工人工资110万元，并由被告承担本案诉讼费用。

被告凯华公司辩称，请求法庭驳回原告的诉讼请求，1、原告的主体资格不合法，被告于2011年5月10日与第三人金三角公司签订了建设工程施工合同，并未与本案原告个人签订合同，原告在建设工程施工中的签名只是受第三人的委托；2、原告与被告于2014年11月16日订立还款计划，到目前为止原告所主张的债权110万元，没有完全到期，只能对目前到期的20%的债权即22万元有权主张，对未到期的债权，原告主张无事实和法律依据。对被告欠原告的110万元请求法庭依法核实。

经审理查明，2011年5月10日，原告以第三人金三角公司名义与被告签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定，甲方（本案被告）将将其4400生产线主机车间、制浆车间4840.30㎡钢结构发包给乙方（本案原告）承建，合同价款3760000，包工包料，工程结算：第一期工程款在预付在本合同签订付工程100万元，钢梁钢柱进入工地付工程款65万元，钢架完装结束付工程款65万元，余款146万元在一年内付清，分三次付，第一次付50万元，第二次付50万元，第三次付46万元，月利率为1.0%，余款分三次打欠条。工程款须全额汇入乙方账户，否则乙方视为未收。次日第三人金三角公司在乙方栏内盖上章印。原告按合同约定施工，2012年初，涉案工程竣工检收合格，并交付被告使用。2014年2月22日，涉案工程经决算，工程总价款286万元，扣除已陆续给付部分工程款，被告欠原告工程尾款110万元。被告法定代表人**出具一份欠据给原告，欠据载明：“欠条今欠到***工资及工程款壹佰壹拾万元整（注;以前所做杂零工资全结清）。欠款人：**2014年2月22日”。

2014年11月16日，被告与原告及案外***、***签订了《协议书》，协议书载明，甲方（本案被告）欠乙方（***、***、***）工程款及人工工资总计356万元，其中欠***123万元，欠***123万元，欠***110万元，因甲方效益不好，无力支付，甲方同意将厂房抵押给乙方，抵押期限五年，从2014年11月至2019年11月止。并约定，抵押期届满，如甲方不能支付，所抵押厂房乙方有权拍卖，拍卖所得款项用于归还乙方工资及工程款。还约定，在抵押期限内，甲每年按所欠工程款及人员工资的20%支付给乙方，每年按四个季度付款。协议书后，并未办理相关抵押手续，被告也没有按约给付工程款。2015年1月至今被告一直处于停产状况。2015年10月，被告厂房因另案被其他法院查封。2016年3月1日，原告诉至本院。

上述事实，有原、被告陈述，建设工程施工合同、欠条、协议书证据在卷，经本院审查，予以认定。

本院认为，建设工程施工合同中，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，合同认定无效；建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告***借用有建筑施工企业资质的第三人金三角公司的名义与被告签订了《工程施工合同》，并承建了被告发包的工程，双方行为已违反了法律的强制性规定，应认定为无效合同。合同被确认无效后，涉案工程经竣工验收合格并实际交付使用，被告应按合同约定支付工程价款。被告除已陆续给付了部分款项外，尚欠尾款110万元，且有欠条、协议书佐证，本院予以确认。因此，原告要求被告给付工程款110万元，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称已订立还款计划，原告所主张的债权没有完全到期，只能主张目前到期的20%的债权，本院认为被告与原告等人签订了还款协议并未实际履行，且目前处于停产状况，因被告以其行为不履行分期还款义务，原告有权在履行期限届满之前要求其承担违约责任，给付全部工程欠款，对本院被告该辩称不予采纳。被告辩称建设工程施工合同是被告与第三人之间签订的，原告主体资格不合格，本院认为，本案中原告是涉案工程的实际施工人，且被告出具的欠条也是给原告，故对被告的这一主张亦不予采纳。第三人经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，是对其民事权利和诉讼权利的处分。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零八条、第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院<关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释>》第一条第(一)项、第二条之规定，判决如下：

被告淮安市凯华纸业有限公司于本判决生效后十日内给付原告***工程款110万元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费14700元（原告已预交），减半收取，由被告淮安市凯华纸业有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。

审判员***

二〇一六年四月二十日

书记员***