某某与淮安市凯华纸业有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

淮安市淮安区人民法院

民事判决书

（2016）苏0803民初1508号

原告***。

委托代理人***，淮安市淮安区平桥法律服务所法律工作者。

被告淮安市凯华纸业有限公司，住所地淮安市淮安区平桥镇新兴街。

法定代表人**，该公司总经理。

委托代理人**高，淮安市淮安区马甸法律服务所法律工作者。

第三人江苏金三角钢结构工程有限公司，住所地淮安市淮安区工业新区。

原告***与被告淮安市凯华纸业有限公司（以下简称凯华公司）、第三人江苏金三角钢结构工程有限公司（以下简称金三角公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，依法由本院审判员***适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托代理人***，被告凯华公司的委托代理人***到庭参加了诉讼，第三人金三角经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告***诉称，被告是个体企业。2011年5月，被告在平桥镇新兴街南首路东扩建厂房，原告承建被告的主机车间建设工程。挂靠金三角公司，原告与被告于2011年5月10日签订了《工程施工合同》，原告作为实际施工人按被告要求进行施工，于2011年6月10日开工，2011年12月25日竣工，2012年2月经被告认可该工程合格后实际使用。在施工期间被告支付了部分工程款。工程结束后，原告讨要一年时间，被告以投资生产资金紧缺为由主动用厂房抵押，并承诺如厂房拍卖原告优先受偿。被告于2014年11月16日同原告等签订了《协议书》，并由法律服务部门见证。协议书约定，从2014年11月起被告每年按20%分四个季度支付欠款，可协议后一年多时间被告仍然分文未给。请求依法判令被告给付原告工程款和工人工资110万元，并由被告承担本案诉讼费用。

被告凯华公司辩称，请求法庭驳回原告的诉讼请求，1、原告的主体资格不合法，被告于2011年5月10日与第三人金三角公司签订了建设工程施工合同，并未与本案原告个人签订合同，原告在建设工程施工中的签名只是受第三人的委托；2、原告与被告于2014年11月16日订立还款计划，到目前为止原告所主张的债权110万元，没有完全到期，只能对目前到期的20%的债权即22万元有权主张，对未到期的债权，原告主张无事实和法律依据。对被告欠原告的110万元请求法庭依法核实。

经审理查明，2011年5月10日，原告以第三人金三角公司名义与被告签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定，甲方（本案被告）将将其4400生产线主机车间、制浆车间4840.30㎡钢结构发包给乙方（本案原告）承建，合同价款3760000，包工包料，工程结算：第一期工程款在预付在本合同签订付工程100万元，钢梁钢柱进入工地付工程款65万元，钢架完装结束付工程款65万元，余款146万元在一年内付清，分三次付，第一次付50万元，第二次付50万元，第三次付46万元，月利率为1.0%，余款分三次打欠条。工程款须全额汇入乙方账户，否则乙方视为未收。次日第三人金三角公司在乙方栏内盖上章印。原告按合同约定施工，2012年初，涉案工程竣工检收合格，并交付被告使用。2014年2月22日，涉案工程经决算，工程总价款286万元，扣除已陆续给付部分工程款，被告欠原告工程尾款110万元。被告法定代表人**出具一份欠据给原告，欠据载明：“欠条今欠到***工资及工程款壹佰壹拾万元整（注;以前所做杂零工资全结清）。欠款人：**2014年2月22日”。

2014年11月16日，被告与原告及案外***、***签订了《协议书》，协议书载明，甲方（本案被告）欠乙方（***、***、***）工程款及人工工资总计356万元，其中欠***123万元，欠***123万元，欠***110万元，因甲方效益不好，无力支付，甲方同意将厂房抵押给乙方，抵押期限五年，从2014年11月至2019年11月止。并约定，抵押期届满，如甲方不能支付，所抵押厂房乙方有权拍卖，拍卖所得款项用于归还乙方工资及工程款。还约定，在抵押期限内，甲每年按所欠工程款及人员工资的20%支付给乙方，每年按四个季度付款。协议书后，并未办理相关抵押手续，被告也没有按约给付工程款。2015年1月至今被告一直处于停产状况。2015年10月，被告厂房因另案被其他法院查封。2016年3月1日，原告诉至本院。

上述事实，有原、被告陈述，建设工程施工合同、欠条、协议书证据在卷，经本院审查，予以认定。

本院认为，建设工程施工合同中，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，合同认定无效；建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告***借用有建筑施工企业资质的第三人金三角公司的名义与被告签订了《工程施工合同》，并承建了被告发包的工程，双方行为已违反了法律的强制性规定，应认定为无效合同。合同被确认无效后，涉案工程经竣工验收合格并实际交付使用，被告应按合同约定支付工程价款。被告除已陆续给付了部分款项外，尚欠尾款110万元，且有欠条、协议书佐证，本院予以确认。因此，原告要求被告给付工程款110万元，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称已订立还款计划，原告所主张的债权没有完全到期，只能主张目前到期的20%的债权，本院认为被告与原告等人签订了还款协议并未实际履行，且目前处于停产状况，因被告以其行为不履行分期还款义务，原告有权在履行期限届满之前要求其承担违约责任，给付全部工程欠款，对本院被告该辩称不予采纳。被告辩称建设工程施工合同是被告与第三人之间签订的，原告主体资格不合格，本院认为，本案中原告是涉案工程的实际施工人，且被告出具的欠条也是给原告，故对被告的这一主张亦不予采纳。第三人经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，是对其民事权利和诉讼权利的处分。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零八条、第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院<关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释>》第一条第(一)项、第二条之规定，判决如下：

被告淮安市凯华纸业有限公司于本判决生效后十日内给付原告***工程款110万元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费14700元（原告已预交），减半收取，由被告淮安市凯华纸业有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。

审判员***

二〇一六年四月二十日

书记员***