青岛宇通管业有限公司、某某提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

山东省青岛市中级人民法院

民事判决书

（2017）鲁02民终1884号

上诉人（原审被告）：青岛宇通管业有限公司。

法定代表人：***，经理。

委托诉讼代理人：**，胶州群翰法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审原告）：***。

委托诉讼代理人：**，山东海金州律师事务所律师。

上诉人青岛宇通管业有限公司（以下简称宇通公司）因与被上诉人***提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2016）鲁0281民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。

宇通公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判免除上诉人承担被扶养人生活费11127元、住院津贴600元、精神抚慰金5000元共计16727元的责任；上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1.上诉人为被上诉人在新华人寿保险公司投保团体员工福利保障计划（综合险包括三个险种）。根据保险合同只有被保险人即被上诉人有权申领保险金，上诉人无权领取。上诉人投保的目的在于雇员受到伤害造成损失能及时得到弥补，保险公司不能弥补的，由上诉人承担差额赔偿。被上诉人直接起诉上诉人，对保险公司的责任，置之不理。在上诉人无法向保险公司索赔的前提下，本案应中止审理由被上诉人先向保险公司索赔；2.上诉人申请伤残鉴定后，司法鉴定所没通知上诉人到场，××例作出结论。一审中上诉人多次对病历真实性提出异议，法院应对上诉人对鉴定报告的意见进行调查，并对是否申请鉴定作出释明。被上诉人称在提供劳务时被轨道绊倒受伤，按照日常生活法则，结合车间轨道实际情况，假设被上诉人被绊倒，受伤部位应是小腿骨、膝盖或髋骨，肯定不是病历记载的伤情；3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条已经被侵权责任法第十六条替代，不再适用。侵权责任法第十六条取消了被扶养人生活费、精神抚慰金的项目，用残疾赔偿金涵盖。被上诉人已经领取住院津贴600元，该数额应当扣除；4.一审判决对责任承担认定错误。雇员在雇佣过程中受到伤害，应适用过错责任原则。结合轨道及地面的实际情况，被上诉人称被轨道绊倒也应承担相应责任。雇员在雇佣过程中受到伤害，当事人对造成损害都没有过错的情况下，应根据公平原则，双方分担损失。

***辩称，一审判决正确，请求维持原判。

***向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、伤残补助金、伙食补助费、误工费、护理费等共计154692.6元；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告自2012年12月1日受雇于被告宇通公司做临时装卸工作。2014年5月22日下午在公司装卸钢管被航车轨道绊倒受伤，住院治疗12天，二次手术住院4天。在此期间，被告通过意外伤害保险给原告保险部分医疗费，原告自行垫付医疗费5926元。2015年10月30日经青岛青大司法鉴定所鉴定为九级伤残，现主张赔偿154692.6元。

一审法院认定事实：原告***自2013年1月1日起受雇于被告宇通公司，2014年5月22日下午在公司装卸钢管被航车轨道绊倒受伤住院，共计16天；原告委托青岛青大司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，该鉴定所鉴定意见为伤残九级。被告申请重新鉴定，一审法院依法委托青岛正源司法鉴定所重新鉴定，该鉴定所作出青正司鉴[2016]法临鉴字第1367号司法鉴定书，鉴定意见为伤残九级；原告***父亲***于1937年9月27日出生，母亲***于1938年11月2日出生，妻子***于1972年7月12日出生，女儿***1998年3月15日出生，儿子***于2004年6月7日出生，另***、***共生育三个儿子；***主张赔偿：伤残赔偿金69844元，误工费104元×532天=55328元，医药费5926元，鉴定费800元，被扶养人生活费14770.6元，护理费104元×16天=1664元，住院伙食补助费360元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，合计154692.6元。

一审法院认为，原告受雇于被告，在装卸钢管时被航车轨道绊倒受伤，被告应承担赔偿责任。因原告***系农村户口，被告应按青岛市农村居民标准计算赔偿数额。原告主张伤残赔偿金应为16730元×20年×20%=66920元；原告主张误工费55328元，因原告主张误工时间为532天，此误工时间明显过长，原告应提交证据证明实际误工时间，因原告未提交证据，暂对原告住院期间的误工费进行计算，剩余误工费，原告提交相关证据后可另行主张。住院期间误工费为96.5元×16天=1544元，医药费5926元，鉴定费800元，予以支持。被扶养人生活费原告主张14770.6元，支持11127元；护理费支持96.5元×16天=1544元；住院伙食补助费支持320元；交通费酌情支持300元；精神抚慰金5000元，因原告确实构成伤残，予以支持。综上，被告应赔偿原告各项损失共计93481元。判决：一、被告青岛宇通管业有限公司赔偿原告***医药费、伤残赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害赔偿等各项损失共计93481元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告其他诉讼请求。

二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。

本院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条规定，二审法院应当围绕上诉人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。上诉人在上诉状中提出免除上诉人承担被扶养人生活费、住院津贴、精神抚慰金共计16727元的上诉请求。上诉人提出的超出该上诉请求范围的事实和理由，依照上述规定不属于二审审理范围，本院不予处理。根据上诉人的上诉请求，本院确定本案二审争议问题为：一审判决关于被扶养人生活费、住院津贴、精神抚慰金的认定是否正确。首先，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条，受害人有被扶养人的，被扶养人生活费计入残疾赔偿金。据此，被扶养人生活费和残疾赔偿金应当分别计算，将被扶养人生活费数额并入残疾赔偿金的赔偿数额。因此，一审法院支持被扶养人生活费并无不当；其次，本案***起诉中认可部分医疗费用已经由保险公司赔付，本案主张的实际是未经保险赔付的第二次住院的医疗费用。根据新华人寿保险公司的批单，该公司业已赔付的10015.08元中包含二审争议的住院津贴600元，故上诉人主张的住院津贴业已抵扣，不应重复抵扣。一审法院对此未予支持并无不当；最后，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。***因从事雇佣活动受伤致残，一审法院支持精神损害抚慰金于法有据，并无不当。

另外，***是否行使保险合同的权利不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定的事由，因此上诉人关于中止本案审理的申请本院不予准许。

综上所述，青岛宇通管业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费218元，由青岛宇通管业有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长***

代理审判员*菲

代理审判员***

二〇一七年六月二十日

书记员***

书记员*勇